劳动合同法律风险与对策辩析.ppt

劳动合同法律风险与对策 律师 广 东 鸿 浩 律 师 事 务 所 Mobile Phone: E-mail: QQ: 一、劳动合同是当事人双方的法律 劳动合同时当事人双方的法律，用人单位要充分重视这个“立法权”。但是，签订劳动合同应当注意如下4点： (一)不得违反法律、行政法规的强制性规定 法律是指全国人大及其常委会颁布的法律，行政法规指的是国务院颁布的行政法规。实践中，违法地方性法规的法律也可能被认定无效。 【案例】 申诉人郑某于1995年12月入职被诉单位任保安，双方最后一期劳动合同的期限至2004年12月31日终止。2004年11月20日，被诉单位通知郑某因其年龄问题不再适合保安工作，并与当月30日将郑某辞退。郑某于当日办理完离职手续后离开被诉单位，该单位未支付郑某经济补偿金。申诉、被诉双方在签订的劳动合同第27条约定：合同期内一方违法合同的应向对方支付违约金5000元。被诉人提前解除劳动合同，未向申诉人支付违约金。 处理结果：劳动争议仲裁委员会裁决被诉人在裁决书生效之日起10日内一次性支付申诉人经济补偿金7200元和违约金5000元。 【律师评析与风险防范】 根据《劳动合同法》劳动者支付违约金仅适用于劳动者违反培训服务期协议和竞业限制协议这两种情形。 案例中劳动关系双方在合同中约定“违反合同支付违约金5000元”时，该违约金条款对劳动者不具有法律效力，但对用人单位仍有约束力。 (二)如何理解“强制性”规定 “违反法律、行政法规的强制性规定法律法规”是指法律、行政法规明确规定该条款将导致合同无效或不成立，或者继续使合同有效将损害国家利益和社会公共利益的情况。 采用欺诈、胁迫手段与劳动者签订合同，招用未满16周岁的未成年人，试用期超过6个月，未经批准采取特殊工时制度，强制收取培训费、保证金、抵押金、风险金，支付低于工资标准的工资等等是常见的因用人单位的原因致使劳动合同无效或部分无效的情形。 由于用人单位的原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失。期赔偿项目如下： （1）造成劳动者工资收入损失的，除补足劳动者应得工资收入，还要加付应得工资收入25%的赔偿费用； （2）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品； （3）造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用； （4）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外，还应支付相当于其医疗费用25%的赔偿费用； （5）劳动合同约定的其他赔偿费用。 (三)高度重视劳动合同语言的准确性和专业性 在企业发展壮大的同时，法律风险也随之加大。不确定的合同语言会给企业的经营者带来很大的不确定性。例如“严重违反规章制度”的员工，用人单位有权解雇，但是“严重”就是一个很不确定的语言，需要在规章制度和劳动合同中予以定义。 (四)量身定制，解决用人单位担心的问题 A单位担心的问题，不一定是B单位担心的问题。例如，餐饮企业可能会规定厨师如果指甲里有污垢，就是严重违反规章制度，但是这个规定就不适用于高科技企业。 用人单位切记从网络上下载免费的劳动合同或者规章制度，否则真的可能会给企业的系统带来“病毒”。 企业应当与自己的专业顾问仔细讨论自己担心的问题和自身经营特点，然后结合实际让专业顾问为自己量身定制劳动合同或者管理制度。 二、劳动合同管理中如何应对问题员工及降职减薪的法律风险 (一)问题员工降职减薪案例研讨 【示例】 A公司员工张三最近的工作表现不佳，据张三的直接经理回忆，张三在2005年曾经5次遭到投诉，并找到了相应的证人，并且最近经常消极怠工。于是A公司在2010年6月决定就张三进行降职减薪，但是张三绩效考核记录却是一直都是合格或者优秀。 1、A公司的降职减薪合法吗？ 《劳动合同法》17条 工作内容及劳动报酬属于劳动合同必备条款。 《劳动合同法》35条 用人单位变更劳动合同必须与劳动者协商一致，变更劳动合同，应当采取书面形式。 因此，A公司单方降职减薪的行为不合法。 【律师评析与风险防范】 实践中用人单位调整工作岗位或者单方降低工资待遇时，劳动者可向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认用人单位的单方变更行为无效，或者劳动也可以用人单位克扣工资为由提出解除劳动合同，要求用人单位支付经济补偿金。所以，用人单位单方降职减薪的做法法律风险极大。 (二)用人单位是