EPC合同风险审查及法律建议EPC合同风险审查及法律建议.doc

EPC合同风险审查及法律建议 EPC合同，是在长期的国际工程实践中形成，并在国际工程领域普遍使用的一种合同文本。随着我国建设工程领域的逐步市场化、规模化及国际化发展趋势，EPC合同也逐渐被国内大量承发包单位接受和采纳，并大量使用。因此，EPC合同的法律风险审查应运而生，并蕴藏着巨大的法律服务市场和法律服务需求。 一、EPC合同 EPC合同，是设计-采购-施工(Engineering，Procurement and Construct)的简称，又称交钥匙合同，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和调试，直至竣工移交的总承包模式，并且总承包商须对整个建设工程的质量、安全、工期、造价等全面负责，最终向建设单位提交一个符合合同约定、满足使用功能、具备使用条件并经竣工验收合格的建设工程。在工程实践中，EPC合同模式深受建设单位的青睐。 1.优点： (1)单一权责界面：法律关系清晰，责任主体明确，建设单位的利益损害赔偿更有保障。 (2)工程系统整合：目标统一明确，设计、采购、施工优化整合，建设单位成最大受益方。 (3)投资效益确定：工程成本、工期固定，建设单位的投资效益更有确定性。 (4)风险合理转移：建设单位风险合理转移，总承包商承担更多风险。(详见EPC合同通用条款17.3款 [雇主的风险]) (5)合格的建筑产品：最低性能保障、实现合同目的，建设单位的项目管理水平要求较低，对总承包商的项目管理能力提出更高要求。 2.缺点：成本高 二、EPC合同风险审查 1.合法性审查 (1)EPC总承包模式的法规依据 2 《国务院关于改革建筑业和基本建设管理体制若干问题的暂行规定》 1984年实施，是我国首次规定总承包模式的法律依据雏形和来源，现已废止。 2 《中华人民共和国建筑法》 1998年实施，是目前总承包模式的主要法律依据和法律基矗 2 《关于推进大型工程设计单位创建国际型工程公司的指导意见的通知》 1999年实施，是建设部推行总承包模式的指导意见，也是目前总承包模式的法律依据之一。 2 《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》 2003年实施，是建设部推行总承包模式的指导意见，也是目前总承包模式的法律依据之一。 (2)EPC总承包商资质的法规依据 2 《设计单位进行工程总承包资格管理的有关规定》 1992年实施，是我国首次规定设计单位申请工程总承包资质的法律依据，现已废止。 2 《关于印发施工总承包企业特级资质标准的通知》 2007年实施，是目前我国规定施工单位申请工程总承包资质的主要法律依据。 2 《关于印发建设工程勘察设计资质管理规定实施意见的通知 》(2007年) 2007年实施，是我国目前规定设计单位申请工程总承包资质的主要法律依据。 2 《工程设计资质标准 》、《建设工程勘察设计资质管理规定》、《建筑业企业资质管理规定》等，也是工程总承包资质的法律依据之一。 (3)EPC合同内容的合法性审查 EPC合同内容的合法性审查，同国内建设工程施工合同，没有特殊性，不累述。 2.有利性审查 EPC合同的有利性审查，同国内建设工程施工合同，没有特殊性，不累述。 3.严密性审查 EPC合同的严密性审查，同国内建设工程施工合同，没有特殊性，不累述。 4.可操作性审查 EPC合同的可操作性审查，同国内建设工程施工合同，没有特殊性，不累述。 三、EPC合同主要条款审查及提示 对于招投标项目，总承包商修改EPC合同的机会较小;对于议标项目，则通过谈判修改EPC合同的余地则较大。但无论哪种情况，总承包商都应该对EPC合同存在的风险做到心中有数。必要时，总承包商可通过编制投标书、或商务澄清、技术澄清等机会对合同风险予以落实和重新分配。 (1)合同文件的解释顺序 EPC合同的组成文件较多，一般包括协议书、专用条件、通用条件、雇主要求、招标文件、投标文件、补充协议等。主要从有利性角度，审查合同文件的优先解释顺序。 (2)工程范围及界限划分 重点审查工程范围、界限划分，以及施工界面、水、电交驳点等是否明确约定，无歧义、无争议。 (3)合同价款 EPC合同通常为固定价款，闭口价。主要审查合同价款的构成和计价货币包括汇率、利率风险。同时，对合同价款的调整办法，如延期开工的费用补偿、工程变更费用补偿、主材价变更超过范围的费用补偿以及地下障碍物、村民扰工、特殊情况等价款调整进行审查。 (4)支付方式 重点审查资金来源及付款能力，因为这是承包商的最大风险。同时，对于付款进度是否合理进行审查，避免垫资过多。若延期付款项目，重点审查提供的担保或保证。另外，对于价款分期支付是否合理进行审查。预付款一般不低于10%;质保金一般5%，且不高于10%;尽量不放弃对项目或已完工程的优先受偿权。 (5)银行保函 预付款保函：重点审查生效约定(一般预付款收到时生效，以实际收