如何合同起草讲义如何合同起草讲义.doc

如何起草合同 一、引言 1、合同的概念 合同是随着社会关系的日益复杂化和经济交往的扩大化而生产和发展的，尤其是当商品交换活动从依靠习惯调整上升到依靠法律调整时，才真正形成了现代意义上的合同。《中华人民共和国合同法》第二条合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在公司的经营过程中，无论是公司法务人员还是作为顾问的律师需起草相关的合同，这些合同的内容要能实现公司一定的经营目的。我国合同法第12条规定了合同应包括的条款:当事人；标的；数量；质量；价款或报酬；履行期限；地点和方式；违约责任；解决争议的方式等八大条款。这是一般合同的骨架，还应在实践中按现实要求不断添充，使合同尽可能的完美。故在合同起草中建议对如下问题给予关注 1、合同条款不违背法律的规定 很多人认为这是个再简单不过的问题了，但现实当中，我们的法务人员还是律师却经常会出现这样的问题，比如在买卖合同中约定极高的违约金，在劳动合同中约定劳动者不能提出解除劳动合同的要求等等。这种约定根本起不到对合同相对方的约束作用。所以一定要依法起草合同，决不能游离于法律之外。 、详细了解合同的背景 在起草合同前，要与公司负责人沟通，了解决策者的意图，公司签订此合同的目的，才能确保起草后的合同内容符合公司的要求。 、要掌握本公司业务流程 作为公司的法务或律师，必须掌握公司的业务流程，包括生产、销售、供应等等，有些人认为这与起草合同关系不大，甚至根本就没关系，这种想法和做法是完全错误的。如果，你与公司的销售人员沟通一下，就会发现我们起草的合同是多么不严谨，比如，一家生产工业电气产品的公司，其销售流程是，签订合同；购原材料；组织加工；租赁运输工具将以加工的成品运到合同向对方的工地；清点；安装调试；验收合格。这是一个完整的加工销售安装流程。笔者在与销售人员沟通中了解到，公司曾出现过两次问题:1、在公司加工过程中，合同相对方告知变更合同，订购的产品不要了。2、产品安装调试验收合格后，合同相对方因经营不善，严重亏损无力付款，而安装后的产品合同相对方也未使用，白白放在那里，而公司又无权拆回。很明显第一种情况下合同相对方违约了，如果我们在合同中对此种情况，作出明确的违约赔偿数额的约定对公司而然是再好不过了。第二种情况，如果在合同中我们规定保留产品所有权，就会解决这种问题。由此可知，公司相关业务流程的每一步骤都应考虑其风险性，但前提是必须熟悉公司的业务流程。 、合同文本的参考价值 合同的起草，最好是参考一些相关的合同范本，这些合同范本不但可以提供合同的基本结构，同时也会给出一些我们没有考虑到的条款，特别是其一些规范性的表述，对我们是具有极高的参考价值的。但笔者反对一层不变的照搬，照抄的做法。在起草之前，除了必要的谈判准备以外，起草人必须弄清合同的一些基本的要点和必要的资料，然后才能动笔。合同草案是双方谈判的重要基础，一旦形成，至少在心理上对双方都有一种预期。这种预期应当是双赢或者双向的，否则就不可能再继续谈下去。在准备阶段，要做的工作至少包括以下七个方面。 1、列出要点 列出拟签订的合同交易的要点，是确定合同主题的第一步。合同起草者可以审阅拟签订的合同所涉及的交易清单、目录或概述。弄清这些问题，你才能把握客户打算签订什么样的合同，要实现什么样的合同目标。把一个一个要点列出来，等于是合同的框架就有了。 了解情况 根据列出的要点，进一步了解情况，尽可能多地收集与合同相关的内容，包括客户本身的情况和对方当事人的情况，以及与该合同相关的外部情况。合同起草者应当明确要求客户提供与合同内容相关的真实情况，以便合同的内容能够反映客户的真实意思。有的客户总是担心合同起草者泄露企业的商业秘密，不如实提供情况，导致合同起草者在撰写合同时出现偏差。其实，合同起草者为客户必威体育官网网址是其基本的义务，客户应当信任自己的合同起草者，把真实的想法和情况告诉合同起草者，以便于合同起草者起草合同。有些技术上的要求，应当尽可能地详细一些，比如，产品的质量标准、交货的时间和地点等。好的合同不仅能够预见到许多可能发生的情况，而且还能清楚地描述出发生这些情况后合同双方的立场。有利和不利的都应当尽可能地描述，以便于合同起草者在起草合同时尽量将法律风险降到最少。 客户交流 合同起草者在起草合同前要与客户进行广泛的交流。和客户交流，详细询问合同的细节，把握客户真实的合同目的，以便于确实合同的主题。交流的目的是要弄清客户的需求，掌握更多的细节。很多客户不认为是重要的情况，但在法律上可能存在漏洞，从而直接影响合同的履行和客户的利益。因此，与客户交流的过程，是发现问题的过程。特别是客户以前的交易情况对合同内容的确定具有重要的参考价值。 合同文本 选择合适的合同