法理学主要内容.doc

第一编 法学导论 第一章 法学 第一节 法学的研究对象 1.研究内容：法理学研究法律现象中最一般最普遍的问题。 2.法学方法是研究法律现象的基本方法，往往是社会科学的研究方法在人文社会科学领域的基本应用。 3.观察法律现象需要一个角度 泸州遗赠案 4.当代中国法学的研究方法有两个弊端。一是将马克思主义的基本方法作为唯一科学正确的方法；二是“对策法学”的研究方法。一方面是“古为中用、洋为今用”。二是绝大部分研究采用教科书的研究方式。 5.法学研究首先需要确立问题意识。 “中国的问题 世界的眼光” 。其次是理论的可证伪性。 6.法学研究的基本方法 小处着手、大处着眼 （1）价值分析法 （2）实证分析法 历史、逻辑、比较 （3）经济分析 第二编 法的本体 第四章 法的概念 第一节 “法”概念的语义分析 一、法的基本涵义 1.国家制定或认可 2.某种意志的表达 3.外在强制性 4.权利和义务的规定 二、法的词源与词义 1.中文中法的词源学含义 灋 （1）法者，刑也 例证 （2）平之如水,从水。所以去不直者去之，从去。例子 （3）蔡枢衡先生的新解、苏力的质疑 《法的故事》 （4）刑、法和律的联系与区别 2.西文中法的含义 （1）法和法律的区别 应然和实然 （2）这种区别的背后是什么？自然法传统 彼岸世界的追求 （3）自然法下的法和法律 △法辨 中西法文化的简单比较 礼法社会和法治社会 △思考：为什么中西方的法的含义不同？为什么现代法治产生于西方 三、对自然法的理解 1.西方自然法理论的理论意义在哪 2.法学是不是科学？如何理解法学的科学性？ （1）科学是以对客体的观察、测量、计算等为基础，立足于观察问题，而法学作为一种理解性科学，主要在于发现行为及文本的意义。意义的探寻是法学研究的主题。 （2）科学反映的是事物的因果律，而法学至多只能反映事物的准因果律。因果律强调的是必然发生这样的变量之间的关系，但这对法学来说似乎是难以企及的梦想。 （3）科学必须保持价值中立，而法学则难以排斥价值判断。 四、法的基本概念 1.当代中国实践中法律的广义和狭义的区别 2.法和法律在理论上的区别 （1）应然和实然 （2）法是一种权利要求，法律是国家意志的体现 （3）两者与国家权力的联系不同，法律与国家权力有着必然和直接的联系 （4）法对于社会经济关系的反映是直接的，而法律对于社会经济关系的反映是间接的，需要通过统治阶级意志这一中介环节 第二节 法的本质 一、从法的本体下定义 1.规则说 2.命令说 3.判决说 “法是过去的判决和未来判决的预测” 4.行为说 二、从法的本源上下定义 （1）神意说 （2）理性说 （3）意志论 法律是人民意志自由而庄严的体现 （4）规律论 三、从法的作用上下定义 1.正义论 “法者，天下之公器也” 2.社会控制论 3.事业论 法律是使人们的行为服从规则治理的事业 四、马克思主义的观点 “你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志，……而这种意志的内容是由你们这个阶级物质生活条件来决定的 ” 1.法的初级本质 国家意志性 2.二级本质：阶级本质。所谓国家意志只能是统治阶级的意志 3.终极本质：物质制约性 英文“本质”一词拼写为essence，源自拉丁词esse（是）， “一个事物是其所是”即本质。马克思也将事物的本质是其内在的、深层的、必然的规定性，是此物区别于彼物的质的规定性。 本体论是本质主义的学说，旨在追求和建立具有普遍必然性的、因而是确定性的知识体系。在本质主义看来，偶然属性的改变或丧失不会影响到某类事物存在的同一性，但任何事物都不可能脱离其内在的本质性规定而存在，一旦去掉其中一种本质性规定，此一事物就不再是其自身因而也就不存在了。 本质主义受到后现代的猛烈攻击 本质属性：任何事物都有许多属性或特征。那种体现事物内部的稳定的、深层的联系的属性被称为本质属性。 本质属性与非本质属性的划分是具有相对性的。 △一、法律的意志性与规律性： 1.现代法律是指实际存在的由人制定的法律，是人们自由意志活动的产物，它贯彻、反映、体现的是人们现实的愿望、需求、主张和见解。 2.如何对极其复杂的各种现实利益关系进行分配、调整和确立，取决于立法者正当而有效的意志之存在。 3.法律必须符合现实生活的主观需求与客观条件，这就需要有自由理性的判断，也就必然反映出立法者对社会现实生活的认识、理解和抉择。所有这些都说明法律具有意志性. 4.法律既具有意志性，又具有规律性。法律的意志性决不意味着任意或