第八章诉讼客体：诉与诉讼标的..ppt

第三节 诉的合并、追加、变更和反诉 诉的变更的案例 乙答应要卖一瓶65年珍藏纪念酒给甲，但事後後悔，履约期已过许久，甲迟迟等不到这瓶酒，因羯甲已经答应转卖给丙，从中赚取差价5万元，加果没办法交付，还要赔偿违约金3万元。情急之下，只好起诉请求乙履约：没想到突来的一场地震，却把该瓶酒震碎了，甲要赔偿丙违约金，这笔帐应该要算在乙的头上，所以甲变更起诉内容，转而将诉讼标的改为损害赔偿请求权，此即所谓的诉之变更。 第三节 诉的合并、追加、变更和反诉 二、诉的变更 诉的变更包括诉的主观变更与客观变更两种情形。所谓诉的主观变更，是指当事人的变更。而诉的客观变更专指诉讼标的的变更，而且是诉讼标的在质上的变更。在大陆法系国家，诉的变更一般指诉的客观变更。 所谓诉的变更是指， 是指在同一诉讼程序中，同一原告（包括反诉原告）对同一被告（包括反诉被告），以新的诉讼标的替换原诉的诉讼标的，从而将原诉替换为新诉。 第三节 诉的合并、追加、变更和反诉 三、诉的追加 理论上，诉的追加应仅限于诉的客体的追加，具体指在诉讼程序进行中，原告针对同一被告向受诉法院提出一个新的诉，受诉法院将该新诉与原告已经提出的旧诉予以合并审理的制度。我国《民事诉讼法》中虽没有直接规定诉的追加制度，但从第126条 “原告增加诉讼请求，被告提出反诉可以合并审理”的规定看，现行法认可了诉的追加制度。 例如：A车祸受伤，请求肇事者B支付一个月的医药费用，但事后因伤势严重，持续支付医疗费，所以追加请求后续医疗费用。 诉的变更与诉的追加的区别 四、反诉 所谓反诉，是指在已经开始的诉讼程序中，本诉被告以本诉原告为被告向本诉法院提出的，旨在抵消、吞并或排斥本诉诉讼请求的反请求。 反诉的特点有： 主体的双重性 目的的对抗性 相对于本诉的独立性 （二）提起反诉的条件：（1）应当在举证期限届满前提出。（2）反诉只能向审理本诉的法院提起。 （3）反诉的诉讼标的及其防御方法须与本诉的诉讼标的及其防御方法有牵连。 ① 法律关系同一 ② 争议的权利基于同一法律关系发生 ③ 本诉与反诉互相排斥，两者之一构成另一个诉的先决问题者。 4反诉与本诉在原因事实方面相同。 （4）反诉与本诉适用同类诉讼程序。 （5）反诉不以本诉合法为前提。 反诉的提起除具备前述条件外，还需要符合起诉的规定，包括符合起诉的实质要件和形式要件。 第八章 诉讼客体：诉与诉讼标的 第一节 诉的类型 一、诉的涵义 通说认为，诉是当事人向法院提出的要求法院对民事争议进行裁判的请求。简言之，诉是原告向法院提出的请求。 学说上，诉有狭义与广义之分： 狭义上的诉是指原告对被告提出的权利主张； 广义上的诉，除了包含狭义的诉的含义外，还特别指当事人对法院提出的裁判请求，或是请求法院给予诉讼救济。 对诉的性质深入研究，有助于我们在学理层次上解释诉讼的开始、进行与消灭的程序现象，如无诉即无裁判、一事不再理、补充判决等。 诉的理论为法院提供了程序上的判断尺度。只有在当事人的诉符合诉讼要件的前提下，法院才能进一步对诉讼请求是否能够成立，并进行审理做出裁判。诉讼请求不成立的，法院将作出原告败诉的实体判决，也称为本案判决。 1.诉是要式诉讼行为。当事人向法院提出请求就必须符合法定形式要求，如起诉、反诉和上诉都必须符合法定条件，依法定形式提出。 2.诉的当事人特定化。诉指的是争讼案件而不是非讼事件，起诉启动的是争讼程序，非讼程序是申请而非起诉；在“诉”中，起诉人和应诉人均须是“特定的”。 3．诉讼请求特定化。起诉须特定原告之诉讼上请求为何，提起诉讼所作之基本权利主张为何。 4.诉还须向特定法院提起。诉必须向特定法院提起。 二、诉与起诉的区别 诉与起诉又是是两个既有区别又有联系的概念。起诉是诉的表现形式之一。两者的区别有三： （1）诉的主体包括原告、被告、第三人；而起诉的主体仅限于原告。 （2）诉可以出现在一审、二审和再审程序中，起诉只限于一审程序。 （3）在内容上，诉的构成要素有诉讼标的和诉的理由，而起诉就没有这样的构成要素。诉可以根据目的和内容分为确认之诉、给付之诉和变更之诉，起诉就没有这种分类。 三、诉的要素 诉的要素有三个，分别是诉的主体、诉讼标的与诉讼请求、案件事实。 诉的主体——诉的主体即原告、被告。当事人是诉讼主体，包括请求法院对私权纷争加以裁判之人及其相对人，通常就是指原告和被告。 诉讼标的——是民事诉讼的核心和法院裁判的对象，也是法院判定诉的合并、分离以及追加的根据。 诉的理由——当事人提起诉讼和进行诉讼的事实上和法律上的根据，前者称为案件事实，后者成为法律依据。实际上，仅案件事实才是诉的构成要素，法律依据则不是诉的要素。 四、诉的种类 以提起诉讼的原告向法院提出的权利保护方式为标准的划分 确认之诉——原告请求法院确认其