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如何保证关联交易的公允性 　　【摘要】关联交易是市场经济发展到一定阶段的产物，关联交易因其两面性受到越来越多人的关注，一方面上市公司难以避免地会在一定程度上与各关联方发生一定的关联交易。另一方面，中小股东和债权人的利益常常因关联交易而有被侵害的风险。因此，如何在既保证交易效率的基础上，又避免导致非公允的关联交易，这是本文所要研究的内容。 　　【关键词】上市公司；关联交易；界定；规制 　　-------------------------------------------------------------------------------- 　　一、问题及产生原因 　　随着国有企业的整体改制，绝大部分上市公司由此而产生。根据近年来深圳证券交易所上市公司年度报告统计结果显示，为了盈利的需要，上市公司关联交易的现象十分普遍。自琼民源案件发生来，监管部门加强了对关联交易的重视，加大了对上市公司关联交易的规范力度。尽管如此，上市公司关联交易的行为仍然存在，特别是对关联交易进行虚假披露或蓄意隐瞒。后大多数公司上市选择了“主体上市，原企业改造为母公司”的上市模式。因此母公司便自然而然地成为上市子公司的控股股东，集团公司总资产的部分“剥离”使得上市公司与以集团公司为主的各关联方存在着千丝万缕的联系。 　　二、关联交易的利弊 　　关联交易带有两面性，有其规范的合法性的一面，也有其不规范的危害性的一面。一方面企业利用关联交易逃避税款，因此可能破坏我国的税收制度。另一方面如果交易是平等自愿的，那么关联交易可以加强企业间的合作，节约大量商业谈判等方面的交易成本，并可运用行政的力量保证商业合同的优先执行，提高交易效率，从而避免信息不对称、提高资产盈利能力、即时筹集资金，使企业健康稳健发展。由于关联交易利弊分化结果明显，因此，对于关联交易的公允性与非公允性的界定有十分重要的意义。 　　三、对公允关联交易与非公允关联交易的界定 　　公允的关联交易是指一个具体关联交易的实质内容主要是交易结果，对交易的相关权益人特别是交易所涉及的非关联方，都是公平合理的。而对于非公允的关联交易的定义，笔者认为关联交易本身是一个中性词，公允与非公允间的界限往往是模糊的，仅仅通过客观条件或主观要件来判断其公允与否都是有失偏颇的。关联交易带有非公允性的潜在倾向，一旦主客观条件具备，特别是如果缺乏有效的法律规制，一个具体的关联交易就往往滑向非公允性的边缘。所以，非公允性是关联交易最容易出现的问题，因此也是法律规制关联交易的原因与重点。 　　四、如何保障上市公司关联交易的合法性和合理性 　　（一）规范关联方的关系，推进资本市场改革 　　上市公司在建立时对其控股企业有很强的依赖性，这是控股方很容易操控上市公司的原因所在。所以，与其规范关联方的行为，还不如从根本上规范关联方的关系。要真正保证上市公司的独立性，要保证上市公司在建立之初就与其控股股东“撇清”一定程度上的关系，只有这样，上市公司的各种行为才能不受外界所控制，上市公司将不会沦为关联方谋取私利的非法工具。要保证上市公司在成立之初就有其独立性，从宏观上要推进资本市场的改革。从微观上要优化上市公司股权结构，避免上市公司“一股独大”，一旦公司治理结构向其中几方偏离，控股股东就很容易为个人利益不惜牺牲公司的利益。因此公司内部的利益均衡是其行为合法性与合理性的有效保证。 　　（二）加强对上市公司关联交易的内外监督 　　1、关于公司内部的监督 　　（1）监事会的监督 　　监事会的独立性是其真正发挥其监督职能的前提，如果监事会收到大股东的支配，那么监事会便形同虚设。监事会有了独立性，就可以扩大其职权，这样才能更有效地约束内部人员损害公司利益的行为。其次，应当强化监事的监督义务并建立相配套的奖惩机制。对于上市公司关联交易的行为，应当及时予以披露。 　　（2）独立董事的监督 　　独立董事设立的目的是为了防止董事会与大股东相勾结，侵犯小股东及投资者的利益。独立董事就关联交易行为发表其独立意见，对打破董事会由“内部人”控制的局面，防范不正当的关联交易，是十分必要和具有现实意义的。 　　2、关于公司外部的监督 　　（1）独立财务顾问的监督 　　独立财务顾问能够在一定程度上避免中小投资者因非公允关联交易的侵害。为了保证独立财务顾问报告对非公允关联交易的客观性，就必须确保独立财务顾问的独立性，避免其成为控股股东的服务机构。而要真正保证其独立性，就必须明确其责任义务。 　　（2）中介机构的监督 　　推进中介机构自身的建设，加强自律管理。并进一步与政府等有关部门沟通协作，建立与政府在监管和惩处方面的互动合作机制。并及时更新上市公司的信誉度，记录其违规记录，从而可以有效防止违法行为的发生，同时节约监管成本。