建设工程施合同纠纷中擅自使用的认定标准探析.docVIP

建设工程施工合同纠纷中擅自使用的认定标准探析 [摘要] 建设工程施工合同履行过程中，竣工验收是常态，但有时候发包人为了提前获得收益或者为了达到拖欠工程款等目的，而不予验收，就直接投入使用，这就是我们日常所说的“擅自使用”，对于“擅自使用”的法律后果，最高人民法院在《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》作了明确规定，但对于?“擅自使用”的认定标准，却没有一个统一的标准，这导致了司法实践中认识的不统一。本文就是针对实践中对“擅自使用”认定中的几个问题，提出笔者的个人见解，并据此为建筑施工企业提出实务建议。 [关键词] 建设工程?擅自使用?认定标准 众所周知，工程只有经过竣工验收合格后，才能投入使用，这也是实践中的常态，但现实中，发包人为了提前获得投资收益或者是为了达到拖欠工程款等目的，存在未经验收就急于使用的情形，在发生工程款纠纷时，发包人又以工程质量未经验收而要求减少或拒绝支付工程款。为此，最高人民法院在《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《司法解释》)第13条和第14条中，对“擅自使用”的后果进行了规定，认定发包人如“擅自使用”的，则以“擅自使用”之日作为竣工日期，并由发包人承担法律责任。但实践中对于何为“擅自使用”，即“擅自使用”的认定标准，仍没有一个统一的司法认定意见。本文就是针对建设工程施工合同纠纷中“擅自使用”的认定标准进行梳理，以求与大家共同探讨。 一、厘清“擅自使用”认定标准的重要性 工程的竣工日期对承发包双方来说，具有重大的意义，工程竣工验收合格，证明承包人完成了合同约定的施工任务，交付给发包人后，工程的风险也发生了转移。正因为如此，对竣工日期的把握显得尤为重要。 由于实践中对竣工日期的认定存有不少争议，故，《司法解释》第十四条对此作了界定，该条规定，“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”该条文的前两种情形，实践中争议较少，第三种情形(即?“擅自使用”)，是最高人民法院从司法审判意见上第一次进行了确认，但如仅以“转移占有”为认定“擅自使用”的标准，尚无法解决实践中的复杂情形。 故，对“擅自使用”的认定标准进行界定，一则，可有利于对发包人未经验收，擅自使用情况下实际竣工日期的认定;二则，也有利于界定承发包双方的风险转移点;三则，对工程款的支付起算点和竣工结算均有重要影响。 二、“擅自使用”认定标准的实践问题分析 对于“擅自使用”的认定标准，可说五花八门，限于篇幅，本文在此就不一一列举了。在此，笔者仅结合最近几年所承办的案子，结合《司法解释》等规定，来对实践中涉及“擅自使用”的三种情形进行分析。 1、经承发包双方协商一致转移占有建设工程，发包人的使用行为是否属于“擅自使用”? 实践中，很多发包人在抗辩“擅自使用”时，常常把“擅自使用”解释为：发包人未经承包人同意而使用工程。反之，如果发包人使用工程已获得了承包人同意而转移占有的，就不应认为是“擅自使用”。那么，该解释是否合理呢?笔者认为，该理解是不符合法律法规规定的，对“擅自使用”的理解，我们应从该司法解释所依据的法律法规的整体性上进行解释，而不能仅从字面上分析。 《司法解释》开篇就强调“根据《民法通则》、《合同法》、《招标投标法》、《民事诉讼法》等法律规定……制定本解释”。我国的《合同法》第279条[ii]、《建筑法》第61条[iii]，均作了同样的规定“建设工程竣工验收合格后，方可交付使用;未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”。而国务院于2000年颁布的《建设工程质量管理条例》第十六条[iv]也作了类似的规定“建设工程经验收合格的，方可交付使用”。 法律、行政法规之所以强调建设工程必须经验收合格方可使用，主要考虑到建设工程在使用过程中会涉及大量不特定的对象，一旦不合格工程在使用过程中出现事故，则会造成大量的人员伤亡和财产损失，并且在使用未经竣工验收的建设工程过程中，一旦发生质量问题，责任往往难以分清，易产生纠纷。 所以笔者认为，法律规定的“擅自使用”应该是针对是否竣工验收一说，如果通过竣工验收了，则不管承包人是否同意使用，都不属于擅自使用;如果工程没有通过竣工验收，即使承包人出于各方面原因同意移交给发包人使用，仍属于发包人擅自使用。也就是说，发包人擅自使用建设工程是违法行为，不会因为承包人和发包人之间约定可以使用而改变其违法性质。 2、承包人能否仅以向发包人交付钥匙，作为发包人“擅自使用”的标准? 这种情况，在装饰工程中比较常见，尤其是酒店客房的装饰工程，承包人完