[自然法思想与中国法治建设修改稿.doc

自然法思想与中国法治建设 前言 两则希腊故事的启发： 在古希腊，俄狄浦斯的女儿安提戈涅的哥哥波吕刻斯借岳父的兵力回国来和他的弟兄厄忒俄克勒斯争夺王位，结果兄弟自相残杀而死。他们的舅父克瑞翁继承了王位，并宣布波吕涅刻斯为叛徒，不许人埋葬他的尸体。他的禁葬令代表了城邦，就是法令，任何人不得违反。安提戈涅遵守神律，尽了亲人必尽的义务，把哥哥埋葬了，她所维护的是宗教信仰和人性。克瑞翁下令将安提戈涅关进石窟而死。这时安提戈涅振臂呼喊：难道泯灭人性的法律也要遵守吗？！ 古希腊，还有一个矮矮胖胖、塌鼻子、秃顶的男人，此人名叫苏格拉底。他“不学无术”，喜欢思考，喜欢批判，而且还经常把那些在当时看来反教义的理论灌输给青年们。教会统治者们实在看不过去了，感觉到他的存在业已构成了对自己集权的威胁，于是抱着一除而后快的心理给苏格拉底定了条“莫须有”的罪名，匆匆地将他送入了大牢。后来，某一个他的学生打通关系想把苏格拉底解救出来，可是真到了苏格拉底面前，却被他一番大道理给断然拒绝了。苏格拉底的话大概是这么说的：你来救我出去，是因为你觉得这个定我罪的法律是恶法，不应当也没必要去服从它的规制。但我想说的是，你如何证明这个法律是恶法呢？总不能由于定了你老师的罪名而成为恶法吧，是善是恶，总是有一套客观的被公认的价值标准来评定的，由不得我们个人去指手画脚。今天，如果我听了你的话，认定它是恶法随你越狱而去，那么明天就也会有人学我一样认定制他罪的法也是恶法而越狱，后天也会有人这样……法律的权威如何确立，法律的共信力如何保障？所以，为了将来能有更多的人信仰法律的威严，尊重法律的地位，我不能随你而去，我能做的就是留在这里等待着法律的制裁。我自横刀向天笑，去留肝胆两昆仑，我不会跟你出去的，你走吧！ 显然，两则故事是围绕着如何实现法治来展开的，两个天问式的回答引发了很多哲人对法治的思考，于是古希腊的亚里士多德提出了一个至今仍被广泛认可和引用的法治的模式。他认为法治应该包含两重含义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家的所服从的法律又应该是制定得良好的法律。简言之，这个模式包含了两层含义即为：前者强调“法律至上”，后者强调“法律正当”。 历史上对上述矛盾问题的思考： “法应该是什么”、“法治应该是什么”这是西方自然法哲学探究的问题。应该说，自然法哲学在回答法从何处来、法的本质、法治又应该是怎样的的时候，更多地体现了形而上学的特点，体现了对人自身的一种思考。从柏拉图、亚里士多德、斯多葛学派、西塞罗到阿奎那再到霍布斯、卢梭、洛克、孟德斯鸠，自然法理念逐渐从自然主义、神学主义走向人本主义，其发展脉络大致可以推定为：自然蕴含的法则是理性、平等、正义、自由的，人作为自然的一部分亦应享有如上权利，这些权利是不可剥夺的；为了保护这些权利，人们让渡其中一部分给国家，这部分权利成为公权利；为保证公权力不致侵害人们的保留权利，天才的思想家们设计出了分权的政治制度。自然法的发展结果，是为世人创设了如下几条自然法原则：（1）人权原则；（2）社会契约；（3）主权在民原则；（4）分权原则；（5）法治原则。自然法观念对西方社会的影响源远流长。如英国学者沃克对自然法的作用曾做如下概括：“自然法理论在不同时期所起的作用不同，它帮助把严格的罗马市民法发展成适用范围较广泛的，更加公平的法律制度；它是中世纪教皇和皇帝冲突的理论武器，它奠定了现代国际法的基础；它构成了美国宪法解释的基石，这种解释的目的在于抵制制定法限制个人经济自由的企图；它孕育了自然权利的概念，这种自然权利后来演变为基本权利，今天，人们称之为人权。”毫不夸张地说，正是对自然法的不断思考，对其蕴涵的人的平等、自由、权利、正义、安全等的不懈追求，才有了今天的西方文明，才建构起了西方现代法治。英国的《权利法案》、法国的《人权宣言》，到今天仍在美国人民心目中保持其神圣地位的美国宪法，这些深刻影响了世界历史进程的文献无一不是在自然法理念的激荡下产生的。 第1章 自然法的概念及发展概况 自然法学说是资产阶级法学中的一种历史最久、最早的法学理论。这种法学理论在西方法学的历史上曾经有过重大影响，起过重大作用。自然法学说在它的历史演变过程中，经历了古代自然法、中世纪自然法、近代自然法以及现代自然法等几个发展阶段。 1．1西方古代自然法 自然法学说最早可以追溯到古代希腊、罗马时期。古代希腊是西方法律理论的摇篮，古希腊思想家最早使用“自然法”这个术语。他们认为，法律是正义的表现。法律分为两种;一种是制定法，一种是不成文法。制定法是市民行为的准则，不成文法则为世界人类行为的谁则，这是神的立法。如果神法与制定法发生冲突时，则应舍弃制定法而服从神法。 自然法开始于斯多葛学派。他们认为，认为正义不是人定的而是基于自然的。他们所说的自然正义就是指自然