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新《公司法》、《证券法》对股票发行上市制度的调整 中伦文德律师事务所　　刘志勇 《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国证券法》已经全国人大常委会第十八次会议审议通过，将于2006年1月1日起施行。新《公司法》、《证券法》对股票发行上市制度作了重要调整，现简述如下： 一、股份有限公司的设立方式 新《公司法》第七十八条规定：“股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。”? 本条在保留原有公开募集设立方式的基础上新增了“向特定对象募集”的规定，原则上承认了定向募集设立股份有限公司的合法性。至于何为公开募集、何为定向募集，可以参照新《证券法》第十条第二款的规定：“有下列情形之一的，为公开发行：（一）向不特定对象发行证券；（二）向累计超过二百人的特定对象发行证券；（三）法律、行政法规规定的其他发行行为。”该条款与新《公司法》第七十八条、第七十九条（“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人”）相衔接，使得“向特定对象募集”有了明确的标准。该条款第二项规定的“累计超过二百人的特定对象”旨在控制、限制变相公开发行，当其累计数超过二百人时将成为公开发行，须向证券监管机构申请核准。也就是说，定向募集必须至少保证两个条件：一是募集对象是特定的，二是不超过二百人。 据悉，该条的修订在立法过程中有很大争议。关于公开募集设立，有观点认为，从我国社会诚信和对资本市场监管水平的现状看，不宜采用公开募集设立；而且目前新设股份公司中，已经没有采取公开募集设立方式。根据中国证监会的要求，新上市的股份公司均只能采用发起设立或者有限公司变更，且必须经过一年的辅导期后方可申请首次公开发行股票。中国证监会因此建议删除公开募集方式，但可考虑新增向机构投资者等对投资风险具有较强的识别、承受能力的定向募集设立方式。另一种观点（主要包括国务院法制办、国资委、工商总局、央行等部门）认为，保留公开募集设立方式有利于拓宽投资渠道，方便公司设立。综合各方意见，最终形成了新法既保留公开募集方式又新增定向募集方式的格局。 新《公司法》删去了现《公司法》第七十条《公司法》规定的股份有限公司注册资本高，注册资本一次缴足也易造成资金闲置和浪费公司设立门槛高不利于民间资本进入市场股份公司制度甚至变成了少数投资者(尤其是国有企业)的奢侈品和专利品。新《公司法》第条将股份有限公司注册资本的最低限额降至500万元人民币，并允许公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；投资公司可以在五年内缴足。如此以来，发起人只要缴足100万元注册资本，公司即可成立，股份有限公司的设立门槛大幅降低。新《公司法》还扩大了股东出资方式，壮大了公司的资本实力。《公司法》第条和第条限定列举货币、实物、工业产权、非专利技术与土地使用权五种出资形式是否允许股权、债权、房屋使用权、劳务、著作权、债权、投资基金券、票据等作价出资，语焉不详，实践中极易发生纠纷。只要全体股东的货币出资金额不低于公司注册资本的，知识产权出资额，有利于鼓励高科技公司的成长。 股份有限公司设立条件对照表 设立条件 现行《公司法》的相关规定 新《公司法》及《证券法》的相关规定 关于发起人数量 现《公司法》第七十条1、设立股份有限公司，应当有五人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于五人，但应当采取募集设立方式 新《公司法》第七十九条 法定资本最低限额 1、现《公司法》第七十条 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。 2、现《公司法》第条 1、新《公司法》第八十一条第二款： 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 2、新《证券法》第五十条第一款第（二）项、第五十条第二款： 股份有限公司申请股票上市，公司股本总额不少于人民币三千万元。 证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理部门批准。 关于发起设立股份有限公司缴纳出资及方式 1、现《公司法》第十条第十条 1、新《公司法》第八十一条： 股份有限公司采取发起设立方式设立的，公司全体发起人首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足之前，不得向他人募集股份。 2、新《公司法》第八十三条、第二十七条： 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可