失落的话语权-中国司法现代性之冷思考.doc

失落的话语权:中国司法现代性之冷思考 摘要话语是思维符号和交际工具，更是斗争的手段，话语权不仅是有无说话的权利，更指向话语背后体现的权力关系。中国的法律现代化，在一种自我放弃话语权的前提下进行，必然的处于尴尬境地。本文拟对以“西方中心主义”进行批判的同时，追溯古代中国司法传统对现实司法土… 摘要《雷雨》塑造了一个让人难以忘怀的女性形象――蘩漪。而这一形象的塑造是以身体为中心，通过正常的身体、疾病的身体和鬼怪的身体三条路径，把蘩漪的形象呈现在观众和读者面前。本文从药、热和鬼三个方面对《雷雨》中的蘩漪进行了分析，以揭示这一正常的身体是如何沦… 摘要腐败现象一直是我国社会痛心疾首的社会问题，随着我国经济的发展，腐败现象呈现出新的特点：分布和蔓延范围更广，牵涉到的领域更广，跨国腐败案件日益增多等。这些新特点的出现使反腐败工作更加艰难。本文主要研究国家工作人员腐败。文中对腐败的现象和特点进行了分… 　　摘 要 话语是思维符号和交际工具，更是斗争的手段，话语权不仅是有无说话的权利，更指向话语背后体现的权力关系。中国的法律现代化，在一种自我放弃话语权的前提下进行，必然的处于尴尬境地。本文拟对以“西方中心主义”进行批判的同时，追溯古代中国司法传统对现实司法土壤的影响，认清当代中国司法的现代性，试图进行司法改革的构建，重新定义中国司法的现代性，以为今后的司法改革提供可资引用的参考。 　　关键词 话语权 法律现代化 司法现代性 　　作者简介：许鹏程、许宇阳，厦门市湖里区人民法院书记员。 　　中图分类号：D926 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)11-247-02 　　 　　法国社会学家米歇尔赋予自己权力。话语是思维符号和交际工具，更是人们斗争的手段，话语权不仅是有无说话的权利，更指向话语背后体现的权力关系。话语权以话语为载体，有着自己内在的特性：一是逻辑性越强，在不同时机场合的话语越具有一致性，说服力就越强，其影响力在一定程度上产生于逻辑性和说服力；二是具有社会性，带有价值观和意识形态色彩；三是使用创新概念和知识，以观察视角进行引导，有利于话语转化为权力；四是改变受众既有知识、观念和意识形态，社会制度性和结构性制约状况，以及时机与舆论环境等因素，参与话语权的塑造，能有效加强话语与权力之间联系；五是言说者越系统使用“自己的”话语，越能主动获得由此带来的权力。 　　一、法律现代化：陷入“西方中心主义”的窠臼 　　“现代化”一词80年代引入中国，产生巨大的规范性力量，影响国家制度建设及学术理论研究。现代化话语背后是文化霸权，一种话语要成为主导的话语必须接受者与之合谋才有可能，文化霸权的形成并非一种被动接受的结果，而是在被动者转变成主动者之后才获得实现可能性的，西方现代化理论和观念对中国社会科学包括中国法学的支配其实是中国学者与之合谋的结果。 　　（一）“模范西方”的法律现代化设定 　　张晋藩利用三个理论预设，构建中国法律现代化的历史演化图景：首先，以清末变法为界，预设传统法律与现代法律的二元对立。其次，预设中国与西方的二元对立。西方的法观念以权利为中心，如调整平权关系的私法是罗马法最发达部分，与此相适应的人格、契约关系、平等观念是私法发达的基础和标志。中国传统法观念以刑为核心，因此法律重公权、轻私权。最后，预设西方法律是进步的，中国传统法律是落后的，在张晋藩的理论预设中，西方法律形象的构建近乎完美，即共和、宪政、法治、权利本位、司法独立等。 　　很多人认为，中国法律的近代转型与西方化是一致的，中国法律近代转型的主要标志是传统的中华法系的破坏和西方法律在中国的移植，近代中国法律转型所取得的突出成就，是仿照西方国家的模式建立起了具有近代色彩的法律体系。将如此的现代化设定为中国法律发展内在追求，以西方现代性和现代化理论作为中国法律发展归依，事实上，这也是中国法学界的主流看法，并潜移默化地支配着中国法制建设的实践。 　　鸦片战争后，中国开始步入法律现代化进程，在相当长的历史时期，移植西方法律概念、规则、制度体系成了一种主导性趋势。清末变法，沈家本修律，效法西方，制定了以《大清新刑律》为代表的一系列法律。新中国成立后，全盘接受苏联的法律模式，制定了许多计划经济体制的相关法律，此时的全盘苏化，已然是更为彻底的全盘西化。而随着八十年代后期市场经济浪潮兴起，中国又开始渴求对西方发达资本主义国家市场规则、市场立法的借鉴和吸收，以西方相关法律理念填补国内立法空白，或照搬西方现行法律可供援用部分，可以说，当代中国的绝大多数法律法规，都是移植西方法律或以西方法律为蓝本制定的。 　　（二）法律现代化理论的话语反思 　　1．“二元对立论”和话语权缺失 　　法律现代化论者预设了