《司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效.doc

司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效 司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效。2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。 精彩链接： 司考民法钟秀勇讲义：法律行为的分类 司考民法钟秀勇讲义：法人的民事能力 司考民法钟秀勇讲义：精神损害赔偿 司考民法钟秀勇讲义：紧急避险 1.法律行为的成立 法律行为的成立，指法律行为在客观上已经存在。（1）法律行为的一般成立要件有三：当事人；标的；意思表示（单方法律行为仅须一个意思表示；合同须要约与承诺合致）。法律有特殊要求时，法律行为的成立需要特殊成立要件：实践行为（要物行为）须交付标的物。例如：定金合同、保管合同、借用合同、自然人之间的借款合同都是实践合同，自标的物交付时成立。要式法律行为须作成法定形式。例如：遗嘱必须依照《继承法》的规定做成法定形式（五种），否则遗嘱未成立。 2.法律行为的生效 法律行为的生效，指已经成立的法律行为因符合法定的生效要件，产生行为人所意欲的法律效果。法律行为的成立属于事实判断，而法律行为的生效属于价值判断。原则上，法律行为自成立时起生效，但有下列例外：附生效条件和附始期的合同，在条件成就或期限届至前，成立但未生效。效力待定的合同，成立但未生效。 3.法律行为的一般生效要件有三： 行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；不违反法律的强制性规定和公共利益。 4.行为人具有相应的行为能力 （1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施的纯获利益的法律行为、与其年龄、智力和精神健康状况相适应的法律行为，有效。 （2）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属于效力待定的合同；依法不能独立实施的单方法律行为（订立遗嘱、抛弃贵重物品所有权）无效。无民事行为能力人依法不能独立订立的合同无效；依法不能独立实施单方法律行为无效。 （3）法人超越经营范围订立合同，原则上有效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营的，无效。 5.意思表示真实 所谓意思表示真实，指表意人表示于外部的意思与其内心真实意思一致。在表意人作出的意思表示不自由、不真实的情况下，如果仍然不加区分地维持其效力，要么会损害表意人的利益，要么会损害他人利益或者公共利益，均非正义。故不真实、不自由的意思表示，具有效力上的瑕疵。 （1）意思表示不自由：因欺诈、胁迫订立的损害国家利益的合同无效。因欺诈、胁迫订立的合同未损害国家利益的，为可撤销的合同。因欺诈、胁迫订立的遗嘱，无效。因乘人之危、显失公平订立的合同，为可撤销的合同。 【例一】乙对甲谎称自己的传家宝B首饰为宋代文物，甲对首饰颇有研究，认得这是明代文物。虽如此，甲、乙约定，甲以A房屋与乙的B首饰互易。（1）根据《民通意见》第68条的规定，欺诈的构成要件有四：一方故意告知虚假事实或者故意隐瞒事实；对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）；对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；欺诈具有不正当性。（2）乙的行为不构成欺诈，因甲没有陷入错误认识，甲、乙间的合同有效。法律 敎育 网? 【例二】甲告诉乙，如果乙不同意用B首饰换自己的A房屋，就天天用针扎乙的相片。乙迷信，担心甲这样做，就同意用B首饰换A房屋。（1）根据《民通意见》第69条的规定，胁迫的构成要件有四：故意预告实施危害；对方因此陷入恐惧（胁迫与恐惧具有因果关系）；对方因恐惧作出不真实的意思表示（恐惧与不真实的意思表示具有因果关系）；胁迫具有不正当性（目的不正当、手段不正当、目的与手段结合的不正当）。（2）甲的行为构成胁迫，甲、乙间的合同虽有效成立，但有效力瑕疵，乙享有撤销权，乙撤销合同后，合同自始无效。 【例三】乙家的房屋因故倒塌，全家无处居住，乙找到甲想购买甲的A房屋。甲不同意出售，要求乙用B首饰互换，乙视B首饰为镇宅之宝，极不情愿，但迫于形势还是答应了甲的要求。彼时，A房屋价值约35万元，B首饰价值约30万元。（1）根据《民通意见》第70条，乘人之危的构成要件有三：一方乘对方处于危难之际；逼迫对方作出不真实的意思表示；严重损害对方利益。（2）甲虽利用了乙的危难作为交易的时机，但并未严重损害乙的利益，故不构成乘人之危，甲、乙间的合同有效，无效力瑕疵。 【例四】乙提出用B首饰换甲的A房屋。甲正告乙，A房屋价值35万元，B首饰却价值约50万元。乙对曰已深思熟虑，愿玉成其事。双方遂达成以A房屋与B首饰互易的协议。履行前，乙反悔。（1）根据《民通意见》第72条，显失公平的构成要件有三：合同当事人的权利义务明显不对等，明显违反公平、等价有偿原则（客观要件）；显失公平的事实发生在“合同订立之时”（客观要件