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企业合同管理中存在的法律问题及防范 王会 浙江求直律师事务所 市场经济是法治经济、契约经济，合同是市场经济的产物，是商品交换的法律表现形式。作为市场经济主体之一的企业，更离不开合同，企业管理主要是围绕产、供、销三个环节，而这三个环节都是由合同来连接的，所以说，企业的运营过程实际上就是合同的履行过程，对内主要表现为合作、合伙合同、投资合同或劳动合同；对外是买卖、承揽、租赁等类型合同。合同作为企业从事经济活动、取得经济效益的桥梁和纽带，同时也是产生法律风险的根源。加强合同管理，可以减少企业经营过程中的法律风险，更好地促进企业健康发展。因此，合同管理是企业的生产力，是企业不可或缺的平台，合同管理的好坏与否直接关系到企业的生存与发展，企业必须十分重视合同及合同管理，尤其是现在正处于经济危机之时，我们更应该避免法律上的风险。为此，本文依据《合同法》以及围绕企业合同管理实践中暴露出来的常见问题进行分析，并提出对策，目的是有针对性地加强企业的合同管理，维护企业的合法权益。 一、企业合同管理中存在的主要问题 （一）合同签订阶段常见的问题 一是不签书面合同现象突出。盲目轻信“口头承诺”的协议，一旦一方失信，便纠缠不清，引发合同纠纷。有的企业仅凭对方的电报、电话、发货通知单就进行交易，给合同履行带来隐患，致使当事人事后需要花费更多的精力来弥补和处理这些当初为图省事而留下的隐患。虽然现行合同法对签订书面合同没有强制要求，但作为一份证明当事人当初合意主张的重要证据，有这样一份含义明确的合同证据肯定比没有要好。所以，企业必须通过书面合同的形式来确定双方的权利义务关系，以减少风险的发生。 二是合同主体不当。合同的主体合格，是合同得以有效成立的前提条件之一。而合格主体的首要条件，应当是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的当事人。企业要防止两种合同主体不当的倾向：一是当事人错位，即虽然具有民事权利能力和民事行为能力，但不是合同当事人；二是虽然是合同当事人，但不具有这两种能力。实践中，部分企业存在对合同主体审核欠缺的问题，由于和法人的职能部门以及分公司等非独立法人签订合同，并且没有明确的授权委托书的情况下，将造成对方在合同无履行必要或者纠纷发生后主张合同无效。 三是合同文字不严谨，容易发生歧义和误解，导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效合同，应当体现双方的真实意思，而真实意思的体现必须要靠明晰的合同文字。 四是合同内容存在重大遗漏，特别是违约责任规定不清晰。绝大多数企业存在对违约责任条款约定缺失或者无意义的问题。在合同审查中普遍存在违约责任条款泛泛，往往只约定“违约方应当依法承担违约责任”等诸如此类的不规范的法律用语。这样一旦发生违约，在合同中没有写明如何处理违约的条款，就无法追究违约责任，将会导致企业合法权益受损。详尽、具体的违约责任条款能够帮助企业把对方将来从事机会主义行为的可能性降到最低程度，并且根据对方当事人的交易信誉以及对合同未来履行结果的预测，设计对自己有利同时又为对方所接受的“双赢”合同。 五是违反法律法规强制性规定签订无效合同。根据《合同法》的规定，违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于无效合同，而无效合同是不受法律保护的。例如，企业之间签订借贷合同或联营合同时设立的保底条款、担保合同中以政府机关作为保证人等，这些条款依法无效，也因此无法受到法律保护。 六是境外合同文本的疑问。在一些外贸企业中，经常会出现使用境外合同文本。由于国情不同、语言文字不同，加上翻译问题，这些合同文本存在不少疑问。对这些疑问不能回避，必须在合同上加以澄清，弄清其含义，或堵塞其漏洞，以免造成损失。并且要注意境外合同文本中的法律适用问题，要明确选择适用哪一国家的法律。 (二)合同履约阶段常见的问题 一是应当变更合同的没有书面变更或没有及时书面变更。合同变更包括合同内容变更和合同主体变更两种情形。合同变更的目的是通过对原合同的修改，保障合同更好地履行和一定目的的实现，合同变更也在一定程度上相当于重新签订了合同。因此。为了更好的维护企业合法权益，其关键在于合同变更必须及时采取书面形式。 二是应当发出的书函（会议纪要等）没有发。在合同履约过程中，及时发出必要的书函是企业合同动态管理的需要，本身也是履约的一种手段，也是企业自我保护的重要方式之一。但实践中这一点却往往被忽视，结果企业只能遭受损失。一般情况下，合同文本应把双方有关合同内容的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分，企业必须给予足够重视。 三是诉讼时效内不及时行使诉讼权利。在被拖欠合同款项的情况下，有些企业的欠款由于各种原因没有及时诉诸法律，但当企业决定起诉时却发现已超过了两年诉讼时效。超过诉讼时效等于权利人放弃了胜诉权。 四是应当行使的权利没有行使。我国合同法赋予了合同当事人抗辩权，但实践中为数不少