浅谈企业兼并及相关法律问题..doc

浅谈企业兼并及相关法律问题. 本 文 摘 要 中国现代企业的兼并活动最早始于1984年的河北保定市，至1988年全国20多个省、市、自治区都相继出现了企业兼并案例。九十年代以来，企业兼并相继发展并形成气候，就在企业兼并热闹非凡之时，相关法律规范的制定跟不上形势发展的需要，从而使一些企业在兼并中出现“顾此失彼，丢东忘西”的尴尬局面。为此，笔者现就企业的兼并概念法律特征、企业兼并的原则、企业兼并的相关法律制度和企业兼并法律规定上的某些问题以及企业兼并法律上的建议作出浅陋之议，也算是笔者学而用之。 主题词：nbsp; 企业兼并nbsp;nbsp; 法律nbsp;nbsp; 问题nbsp;nbsp; 随着我国经济体制的改革和社会主义市场经济的形成，企业资产重组，产权自由交易，资本自由流动已成为市场经济发展的客观要求，企业兼并也成为企业改革的主要内容。而这种优胜劣汰的兼并，对产业结构、产品结构和企业组织结构的调整，对整个经济结构的优化和升级，对资源配置的优化，对经济效率的提高，都是十分有利的。 不过，市场经济重要的还是靠法律来规范，靠法律来保护。企业兼并，不可避免地涉及到国家利益、公共利益，尤其是经济活动的主体——投资者的利益，保护这些利益，就要建立一整套完整的兼并法律体系，包括立法与司法。 企业兼并法律不是一部具体的单一法律，而是一个包括诸种相关法律，如1989年2月29日国家体改委、国家计委财政部、国有资产管理局联合发布的《关于企业兼并的暂行办法》，1993年12月29日颁布的《公司法》、以及随后颁布的《证券法》、《劳动法》等在内的一个法律体系。尽管如此，企业兼并及相关法律问题仍很突出。为此，笔者现就企业兼并及相关法律问题谈点浅陋之见，以求教于同仁。 一、企业兼并的概念及法律特征 企业的兼并，比较一致的意见是指经由转移公司所有权的方式，一个或多个公司的全部资产与责任都转为另一公司所有。这样，一个或一些原有的公司消失了，接受其资产与责任的公司即兼并方以自己名义继续运作下去。企业兼并也好、公司兼并也好，从法律意义上讲，是产权转让后资产重组的一种交易方式，这就是《公司法》中所涉及的“吸收合并”的一种。根据《关于企业兼并的暂行办法》第一条规定：“本办法所称企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为，不通过购买的方式实行的企业之间的合并，不属本办法规范。”从该解释可知，兼并有如下法律特征：第一，兼并必须是通过有偿转让的方式进行的。第二，被兼并的企业的法人资格消失或改变法人实体。第三，国有企业兼并，产权性质不变，国有企业兼并是在国有企业之间进行的。非国有制企业对国有企业进行兼并，国有企业的产权性质就发生变化。第四，实行国有企业兼并，国有企业资产不流失。国有企业兼并，是以国有资产的流动和重组为基础进行的，被兼并企业的财产经过清产核资划归兼并企业所有，这部分财产仍然是国有资产，只不过管理国有资产的部门发生了变化。如果采用其他资产流动和重组的方式，企业资产难免会发生流失。如实行股份制合作制，把企业的国有资产划分成股，把股票出售给企业的职工或其他组织，企业的国有资产很可能被低估。法律的制定如果置后，那么，不可避免会造成国有资产的流失。所以，健全企业兼并法律体系十分必要。 二、企业兼并的原则及相关法律制度 （一）企业兼并的原则。 1992年7月23日国务院发布的《全民所有制企业转换经营机制条例》及1989 年体改委等单位联合发布的《关于企业兼并的暂行办法》等规范性法律文件，把企业兼并的原则作了规定： 第一，要以经济发展战略和产业政策为指导，使资产向合理流动。 第二，应遵循自愿、互利、有偿原则。在竞争过程中实行优胜劣汰，不使用行政命令强制阻挠。 第三，注重实效，优化产业、产品和企业组织结构为标准，提高企业整体实力和企业发展。 第四，除国家另有规定，不受地区、所有制形式、行业和隶属关系限制。 第五，既促进规模经济效益，又防止形成垄断，有利于企业竞争。 第六，妥善处理职工安置，维护社会稳定。 （二）企业兼并应遵循的法律文件。 1、1992年7月23日，国发《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第16条规定了“企业享有联营兼并权，企业按照自愿、有偿的原则，可以兼并其他企业。” 2、1989年体改委等部门《关于企业兼并的暂行办法》，对企业兼并的原则、形式程序、资产评估作价，职工安置以及财政税收管理均作了详细的规定，具有很强的可操作性。 3、1994年起施行的《公司法》第182、183、184条有关“吸收合并”条款，适应企业兼并的程序和债权债务的处理