穿行于民法行政法之间——行政立法的民事制约问题..doc

穿行于民法行政法之间——行政立法的民事制约问题. nbsp;提要：行政立法的民事制约命题的提出，具有充分的依据和法理依据，有其与背景。对行政立法的民事制约现象，不宜简单地从法学上予以肯定或否定，而应客观、地看待和评价。伴随行政立法的民事制约现象产生的或危害，是初级法治的综合法律病症，其治理从根本上取决于人们法治理念的真正形成和法律体系的培植。民法之新生，关键在于其是否能彻底摆脱行政立法的过滥过度制约。而行政法的改造，也离不开行政立法的民事制约规定的完善。 nbsp;nbsp;nbsp; 关键词：行政立法 民法 民事制约 法治 nbsp;nbsp;nbsp; 随着我国法治进程的稳步推进，法治国家、法治社会的形成已不可逆转。然而，各种阻力、困难和问题也迭出不穷，很多过去无法预见的、深层次的、带有根本制约性质的法律问题也凸现出来。现行法律体系及其构架与现代法治本质要求或基本要求的不适调，构成了制约中国法治进程与水平的一个相当重要的因素。特别是，由于历史传统、体制、体制和法律体制等方面产生的消极，高度发达的中国行政立法已呈无序和膨胀态势，各种弊端正日益显露。行政法的畸性格局，对相关部门法的成长构成了种种不当不利限制并对法治国家所需的合理法律体系构建形成障碍。行政立法的民事制约，便是其中一个值得决策层和法学界高度关注的现象，也是民法法典化过程中不容忽视和回避的问题。 nbsp;nbsp;nbsp; 一、背景问题 nbsp;nbsp;nbsp; 关于行政立法的民事制约，到为止，我国法学界尚未有相对系统的，甚至连这一命题都鲜为人触及。为此，不妨先探究一下相关的背景问题。 nbsp;nbsp;nbsp; （一）命题依据。为了避免歧解，在此首先说明，本文论及的行政立法的民事制约，是有其特定含义的。不是指民法或民事立法对行政立法的制约，而是指行政立法对民事立法、民事活动和民事司法等方面的制约（概念界定见本文“基本问题”部份）。当然，行政立法的民事制约这一命题也决非笔者随意杜撰的，而是基于相关行政立法规定、立法精神和一般法理对特定行政立法现象及问题所作的学术性概括或描述，是有充分法律依据和法理依据的。《中华人民共和国民法通则》第六条明文规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”这里的“法律”，应包括行政法律或行政立法，“国家政策”则完全属于行政立法范畴。1999年10月1日施行的《中华人民共和国合同法》将民事活动必须遵守行政立法的要求进一步明确化。该法第五十二条规定，有违反行政立法的强制性规定情形的合同为无效合同。可见，行政立法对民事活动的制约是有充分法律依据且为民法本身认可的。考察法律发展史可知，法律部门的划分并非自法一产生即存在，而是法或法律发展到一定阶段的产物。由于分类标准的非唯一性和法具有统一性，即使最完善的法律部门划分也无法割断不同部门或不同类别法律之间的内在与本质的联系。这种割不断的联系，包括各法律部门之间的相互包容与相互制约。从此角度看，行政立法的民事制约这一命题，不过是一般法理的具体化而已，其法理依据与科学性不容置疑。 nbsp;nbsp;nbsp; （二）命题提出与讨论价值。从表面上看，行政立法的民事制约不外是一个跨法域的具体命题和课题。依常规判断，这一命题的提出与讨论的价值也应十分有限。然而，这恰恰是一个认识误区。随着对这一命题研究的展开和深入，我们便不难发现隐藏于其中的巨大理论价值与现实价值，这些价值甚至远远超出了命题的自身价值范围：（1）理论价值。行政立法的民事制约命题是诸多重大法学理论问题的导入点或切入点，对这一命题的研究，必然会触及各种相关宏观理论问题并对认识这些问题产生积极的影响。如公法与私法关系问题、国家干预问题、法律体系问题（包括行政法律体系与民事法律体系的重构问题）、法治基本问题以及法规清理等立法技术问题等；（2）立法司法价值。研究行政立法的民事制约问题可以发现行政立法缺陷、民事立法缺陷，摸清一些相关行政执法问题、民事司法问题产生的法律原因，从而有利于行政立法、民事立法的完善和行政执法、民事司法工作的改进。因为，行政立法的民事制约问题其实是行政立法、民事立法、行政执法和民事司法问题的综合反映；（3）学术研究价值。研究行政立法的民事制约问题，可以从论上对法学研究产生影响。主要体现在通过这一跨法域命题的讨论，有助于确立系统和整体的法律观、拓宽学术视野和丰富研究方法等。对于破除门户之见、划地（专业、法域）为牢、片面以自我为中心等不良学术风气也大有裨益。 nbsp;nbsp;nbsp; （三）命题的历史与时代背景。我国的封建社会有两千多年的历史，历代行政立法的极度发达，构成了中国法制史的一个独特景观。当代中国庞大的行政法律体系