电子商务的法律调整商法的现代化思考..doc

电子商务的法律调整商法的现代化思考. ;商法的现代化,电子商务,电子商法 　　引nbsp;言 　　“现代化”一词，按《现代汉语词典》的解释，指的是“使具有现代先进科学技术水平”。[2]而对于属于社会科学的法律来说，它的现代化则是指“一个国家或地区从法的精神，观念，意识到法的制度的整个法制体系逐渐反应，适应和推动现代文明发展趋向的历史过程”。[3]法制的基本要素是法律规范，法律程序和法律意识形态。法制的现代化包含了这些基本要素的现代化，但不是要素之间的简单相加，而是各个要素互动整合的结果。我们将商法的现代化作为我们研究商法的入口，是因为对每一个商法学人来说，都迫切感到了这一部门法现代化的现实意义。作为一项与时代息息相关的部门法，在中国，商法的地位与独立存在的意义已得到了大多数民法学者的肯定。对于这个部门法来说，它的现代化不应再仅仅局陷于对民商合一还是民商分离的无休止的争论之中，而应该以更加务实的态度着眼于实际问题的解决和指导。现代化的商事实践必将产生现代化的商事理论，现代化的商事理论反过来又必将推动商事实践的发展。从理论到实践再到理论，实现商法的现代化是完全有条件的。但是对于中国的现状来说，这一问题还显得任重道远。与国外比较，中国商事法的现代化如何定位如何选择，的确是这一系列文章的开篇应该解决的问题。 　　我国的商法最早出现在清末光绪皇帝变法维新之时，《大清商律草案》是中国历史上第一部商法法典这部由外国人拟定的中国商法由于在下缺乏经济基础的土壤，在上又没有一个强有力的行政权力的推动，势必只能是“商法的萌芽”。国民党统治时期的“六法全书”中倒是存在所谓的商法，但是支离破碎的半殖半封的经济结构又阻碍了商法现代化的进程。只有改革开放以来，商法的现代化才真正具有了内因和外因的双重有利条件，得到了外力和内力的双重推进。笔者认为，我国商法的现代化固然包含着从商法规范，商法冲突的诉讼仲裁程序到商的精神文化各个方面的现代化。但在国际商务迅猛发展，世界经济一体化日趋形成，现代商法的同义语已经变成“新的国际统一的在全世界都应该是相同的商人习惯法”[4]的情况下，我国商法的现代化首先面临着大批现代商法规范空缺和滞后的问题。因此，商法的现代化应从商法的借鉴移植开始，重点选择那些能充分反映现代经济发展要求的，代表商法发展时代趋势，与国际衔接的商法理念和具体商法制度。 　　当internet以它锐不可挡的气势改变着人们生活的方方面面，电子商务伴随潮流滚滚而至的时候。我们注意到了各个国家和地区[包括联合国]立法机构对这一浪潮的积极响应。电子商务的系统化法规化，不仅仅是各国网络从业人员和法律界关注的焦点，也是商法现代化的一个里程碑。本文将从电子商务的时代背景及意义，各个国家在电子商务立法方面的经验介绍和我国的立法模式选择等三个方面来阐述这一问题。从而完成题设关于“商法现代化研讨”的第一步。 　　一。nbsp;电子商务的时代背景及意义 　　要提到电子商务，我们首先应该从“thenbsp;Globalnbsp;Internet”即全球互联网开始。所谓全球互联网是建立在现代计算机技术基础上的成千上万相互协作的网络以及网络所承载的信息结合而成的集合体，它是计算机数字技术和现代通讯技术的产物，是正在到来的信息社会的基础。但是在90年代以前，internet主要应用于是科学研究、学术交流、教育以及新闻传播等领域，直到1993年，internet商用化禁止解除之后，成千上万的大小企业、个人、甚至政府，才纷纷加入到internet之中，寻求和发展商业机会。“电子商务”应运而生。电子商务的实行，打破了地域的分隔，缩短了信息流动的时间，使生产和消费更为贴近，大大了降低物流，资金流及信息流有效传输和处理的成本，为每一个企业每一个消费者提供了更好的机会。从1993年到现在，美国已有200万人在环球网上购买过商品和接受过服务。目前，国际上所有的大企业都已经或正在上网。电子商务的营业额已从1994年的800万美元剧增至50亿美元。据美国权威市场顾问公司的预测，在以后的几年内，商业网址的数量将以每年10倍的速度增长，到2000年电子商务营业额将达到2550亿美元，复合增长率超过400%.[5]2000年1月在瑞士达渥斯召开的世界经济年会向全世界宣布：网络经济是世界经济的方向。“Internet这一新兴电子技术所带来的商业机会正一步步冲击到社会各个角落，甚至会带来一场新的产业革命”。[6] 　　正是在这样的时代背景下，探讨电子商务的意义成为可能和必然。所谓电子商务指的是“通过电子方式，在网络基础上，利用WEB技术实现商品，物资，人员，信息的协调而产生的商业贸易活动”“是一个包括市场分析，客户联系，商业广告，物资调配，