有限责任公股东会回避表决的适用及其法律风险.doc

有限责任公司股东会回避表决的适用及其法律风险 发表时间:2009年04月03日 关键词:公司股东 阅读次数: 1060 作者信息 北京-海淀区 王成柱律师 咨询热线: 010个人网站: 我的主页 摘要 有限责任公司股东会上与所审议事宜有关联关系的大股东须回避表决。如股东会召集程序、表决方式、决议内容符合法律法规及公司章程的规定，其他小股东即使提起诉讼，也不存在法律风险。 作者：北京市天银律师事务所? 王成柱律师 2009年3月31日 ????一、 背景及问题的提出 ????背景：A证券公司作为B证券公司的控股股东，将根据《证券公司监督管理条例》的规定以及中国证监会的要求，在B证券公司股东会上提出对B证券公司的业务及股权进行整合的提案。B证券公司的其他股东大多数将会同意A证券公司提出的业务整合方案并同意将其持有的B证券公司股权转让给A证券公司或与A证券公司换股。但是，有部分B证券公司小股东可能不会同意业务整合方案，也不同意将股权转让给A证券公司或与A证券公司换股。 ????问题：同意将持有的B证券公司股权转让给A证券公司或愿与A证券公司换股的这部分B证券公司股东在B证券公司股东会上要回避表决吗？其行使的表决权有无效力？不同意业务整合方案且不同意将股权转让给A证券公司或与A证券公司换股的B证券公司小股东若对B证券公司股东会决议提出异议，A证券公司有无法律风险？ ????二、法律分析 ????（一）B证券公司（有限责任公司）股东会表决权行使及应回避表决情形 ????1、关于B证券公司（有限责任公司）股东会股东行使表决权的规定 ????《公司法》第四十三条规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外。 ????B证券公司《公司章程》规定：股东按其出资比例行使表决权。 ????据此：B证券公司的股东会决议应按股东出资比例行使表决权。 ????2、关于B证券公司（有限责任公司）股东会股东应回避表决的情形 ????（1）《公司法》第十六条规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 ????前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 ????据此：《公司法》对于有限责任公司股东会回避表决的规定仅限于：公司为公司股东或者实际控制人提供担保，公司股东或实际控制人或者受公司股东、实际控制人支配的股东，不得参加事项的表决。 ????（2）《公司法》第七十二条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 ????股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 ????公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 ????B证券公司《公司章程》第十八条规定：公司股东之间可以依法相互转让其全部或部分股权。股东之间转让股权应按照证券监管部门有关规定和要求办理。 ????股东向股东以外的人转让股权，应当确认受让方符合法律、行政法规和中国证监会规定的资格条件并应当经过其他股东过半数同意。 ????据此：在符合监管部门要求的前提下，A证券公司作为B证券公司的控股股东可以自由受让B证券公司其他小股东所持有的B证券公司股权；拟转让所持股权的B证券公司其他小股东在审议A证券公司在B证券公司股东会上提出的股权转让及义务整合议案时无须回避表决。 ????（3）《证券公司治理准则》第二十五条规定：证券公司的股东及其关联方与证券公司的关联交易不得损害证券公司及其客户的合法权益。证券公司章程应当对重大关联交易及其披露和表决程序进行规定。 ????同时，A证券公司与B证券公司间的业务整合内容可能会包含A证券公司与B证券公司间的资源转移等关联交易内容，且B证券公司的公司章程尚未对关联交易的表决程序进行规定。 ????据此：按照公平、公正、谨慎的原则，业务整合方案应适用回避表决制度，A证券公司在B证券公司股东会上应回避此业务整合方案的表决。 ????（二）同意将持有的B证券公司股权转让给A证券公司或愿与A证券公司换股的这部分B证券公司股东与A证券