法律思想比较修订.ppt

中西法律思想比较 中西法的形成：部落战争氏族战争 在中国古典文献中，法律一般称作刑，战争通称为兵。（王充：“夫刑人用刀，伐人用兵，罪人用法，诛人用武”）所谓“刑始于兵”“兵刑合一”，也即是法律是在战争中形成的。 部族征战对中国古代法的影响就像胎儿的胎记一样，部族就是部落联盟，部落则是氏族联盟，所以部族和部落都可以说是扩大了的氏族，氏族血缘始终是他们联盟的基础。 国家不仅没有取代氏族组织，而是与之融合，互相渗透。成为一个真正的血源性政治联盟，并依靠一种家长式的强制方式实施专制统治。赤裸裸的统治术取代了政治正义论，法只能被看作是镇压异族的工具，这个工具就是刑。 古希腊雅典和罗马的国家是经由一条完全不同于中国的途径而形成的，它主要是通过氏族内部及平民与贵族的斗争从而在炸毁旧的血缘氏族基础上建立起来的。 East West 【法律的形成】氏族战争vs部落战争 【法律本位】集体本位vs个人本位 【法的文化属性】 【法的精神】 【法的价值取向和体系】【法与宗教伦理】 【法理观念】 单一性vs多元性 人治vs法治 法律伦理化化vs法律道德化 世俗化vs宗教化 法自然vs自然法 军事独裁性vs公正性 残暴性vs文明性/进步性 无讼vs正义 封闭性vs开放性 专制性vs民主性/平等性 公法文化私法文化 1、法律文化属性：单一性vs多元性 中国：单一性——法即刑的公法文化 《尔雅·释诂》：“刑，法也。”“律，法也。” 《说文》：“法，刑也。” 《唐律疏议·名例》：“法，亦律也。” （1）民事内容在国家法律体系中所占的地位和数目极其有限。 举例：《大清律例》，律文436条，对社会成员犯罪及处罚的规定90%，民事内容10%。 （2）民事刑法化。违法事轻者，自我调解，无讼；违法事重者，经国法处理，性质完全转变为刑事案件。 西方：多元性——私法为主的法律体系 （1）西方法律内容多样化，但私法始终是“基底和根干”。私法主要包括民法和商法，民法是私法的核心，其条款条目和内容在西方法律体系中占有明显优势。 《十二铜表法》 （2）刑事民法化，即刑事犯罪民事处理。 举例：欧洲中世纪刑事民法化选例 2、价值取向：无讼和正义 中国：轻贱诉讼，追求和谐 孔子：“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎。” 《易经》：“讼，有孚，窒。惕，中吉，终凶。” 诸论诉婚姻、家财、田宅、债务，若不系违法事重，并听社长以理喻解，免使妨废农务，烦紊官司。——《元代法律资料辑存》 西方： 法的目的：正义的实现 正义是一种抽象的理想和价值，不能自我实现，而法律是实现正义的载体。 对于打算学习罗马法的人来说，必须首先了解“法”（jus）的称谓从何而来。它来自于正义（justita）。实际上法是善良和公正的艺术。 ——罗马法典《国法大全》 法是正义与非正义事物之间的界限。——西塞罗 3、法律本位：轻权利重义务的集团本位VS权利至上的个人本位 中国：一直以血缘为纽带 家族、氏族 个体的角色和义务 以群体意识为基础，为实现集团利益和社会稳定而轻视个人权利，而重个人对集体的义务 西方：血缘纽带被摧毁 私有制产生 个体独立意识产生