《论刑法中的承诺免责制度本科论文.docVIP

论刑法中的承诺免责制度 作者——（宋体，四号，居中） □□专业□□级□□班 学号：□□□□□□——（宋体，五号，居中 ） [摘要]承诺免责制度在我国目前被广泛采用，然后由于没有写进刑法等法律，在很多时候，涉及承诺免责的处理还是非常混乱。本文首先介绍了承诺免责的一些基础知识，包括承诺免责的特点和承诺免责的分类。然后介绍了分析了承诺免责的构件，承诺免责的构件又包括法益要件、承诺人要件、相对人要件。最后对承诺免责写入我国刑法做了一些探讨，分析了目前我国承诺免责建设的现状以及写入刑法的可能性必要性等问题。并且在此基础上，得出本文的结论。 [关键词]刑法；承诺免责；构件；探讨  0.引言 被害人承诺作为排除犯罪性的违法性阻却事由之一，这在各国刑事立法或者刑法理论实践中，己经得到公认。我国刑法只规定了正当防卫和紧急避险两种违法性阻却事由，对被害人承诺未加以明确规定。对于被害人承诺免责这个事由，我国法律界的研究一直不是很多。这个和承诺免责制度的重要性不成正比。承诺免责制度入法是非常有必要的，也是可行的。然后，承诺免责制度在我国还不是很规范，也没有被写进刑法，这个是我们立法部门和司法部门需要考虑的事情。 很多国家对于被害人承诺免责制度都在刑法中有了明确的规定，例如英国。而我国现行的刑法，对于被害人免责制度，没有明确的规定，这就给司法操作带来了很大的不便。没有法律规定，司法部门在执法的时候，遇到和被害人承诺相关的案件的时候，就没法可依，这是一个很尴尬的事情。所以，我国要尽快将被害人承诺免责进行法律定位，写入刑法，给司法部门以后的执法提供参考。 承诺承诺免责理论概述 (一) 承诺免责理论概述 被害人承诺源自罗马法学家乌尔比安“对意欲者不产生侵害”的法律格言，即行为人实施某种侵害行为时，如果该行为及其产生的结果正是被害人所意欲的行为与结果，那么，对被害人就不产生侵害问题。这是最早的罗马法学家对于被害人承诺免责的解释。 被害人承诺，是指被害人同意其他人有权利来侵害自己，也默认了其他人对自己的侵害不需要负法律责任。被害人承诺免责制度，在很多国家都有明文规定，例如日本和英国的刑法中都有明确的规定。然后，在我国，对于被害人承诺的问题，刑法却没有明确的规定，这就导致在司法过程中，遇到被害人承诺的案子的时候，没有相关的法律可以遵循。所以，对于加快将被害人承诺免责写入刑法，就显得非常有必要。 （二）承诺承诺免责理论的理论基础 一直以来，对于被害人承诺免责制度，各个国家就有不同的规定，而且，对于被害人承诺这样的事由，是否可以写进现代刑法，各个国家的看法也是不一样的，在学术界也一直存在着争论。争论主要几种在以下几个方面。即，目前的学术界，对于被害人承诺免责，主要有以下几种说法，第一，法律行为说，第二，利益放弃说，第三，法的保护放弃说。这三种学说，都有自己不同的特点，也有不同的支持者。 1.法律行为说。法律行为说，认为，被害人承诺免责，就意味着他给侵害自己的人以侵害自己的权利。认为自己对侵害人的承诺是一种法律行为，也就有相关的法律效力。 2.利益放弃说。本个人的合法权益，包括生命权等，都有法律的保护。利益放弃说的意思是，被害人承诺免责，就意味着被害人放弃了自己受到法律保护的利益。这是一种主动的放弃。对于自身利益的放弃，也就意味着自己的利益收到损失，也不去追究了。 3.法的保护放弃说。法的保护学说，和以上两种学说有所不同。法的保护放弃说，认为，被害人对于侵害人的承诺，就意味着被害人自愿主动地放弃了法律对于自己的保护。法的保护放弃说，在很多国家收到认同，例如在德国，在司法过程中，就经常采用法的放弃说，认为被害人是自愿主动放弃法的保护的，所以，法律也就不需要去保护他了。这个学说，有进步的地方，也有很多不足。例如，这样容易导致法律对于社会公共财产和国家权益保护的不足。 二、承诺免责理论构成要件 （一）法益要件 刑法上的法益概念，可以分为实体的刑法法益概念和形式的刑法法益概念。实体层次上的刑法法益，又常常被说成是具体和实在的刑法法益，侧重点在于刑法法益当中的内容，比方说，很多时候，抢劫行为，发生的后果，都是被害人的财产收到损失，除了刚才说到的抢劫犯罪，还有防止诈骗、抢劫行为的利益。我们认为，刑法法益的概念应该是以实体的内容为主，兼顾形式的概念。那么，关于刑法法益的概念可做如下表述：刑法法益，是受刑法规范保护的利益。 1.法益的性质适格 承诺承诺免责理论告诉我们，承诺承诺免责必须必备一定的条件。一个承诺承诺免责，要想生效，那么这个承诺所规定的款项，必须不能触犯到到法律所保护的利益。这个是承诺承诺免责的法益要件之一。此外，还有法益的范围适格。 2.法益的范围适格， 法益的范围适合，主要是指承诺中涉及到的需要保护的利益必须在合理的范围，而不能随便规定。