中国法制史思考题-新.doc

中国法制史（思考题部分 1. 简述中国法的起源的基本途径与主要特点[1]参考第14页至19页 起源的基本途径：就中国古代法律起源的具体途径而言，有两种观点最具代表性，即“礼源于祭祀”和“刑起于兵”。所谓“礼源于祭祀”，是指中国古代作为一种社会规范的“礼”，最初起源于原始祭祀活动中形成的礼仪规则。所谓“刑起于兵”，是指中国古代的刑法及以刑法为基本内容的法律，最初起源于战争或某些军事行动的某些需要，最早的法脱胎于军事活动中产生的军法。 中国法律起源的特点：1.中国法律的起源，主要通过“刑起于兵”和“礼源于祭祀”两条基本途径完成；2.氏族血缘纽带强韧，法律表现出家族主义特色；3.中国法律的起源，表现出民族大融合的特征；4.民事法律相对滞后，刑事法律相对发达。 2．简述西周立法的指导思想[2]参考第33页至35页 西周在法治思想方面，形成了较为完整的理论体系，其立法思想有： （1）“以德配天”、“敬天保民”。西周统治者适应形势的发展需要，已将夏、商时期单纯的“敬天”发展成“敬天保民”的思想，并对自己提出了“德”的要求，进一步说明了深谙统治之术的西周统治者，不仅在治国理论上较夏、商统治者有了较大发展，而且在将理论运用于实践方面也有了重大的突破。 （2）“明德慎罚”。“以德配天”、“敬天保民”的思想具体运用于法制方面的要求就是“明德慎罚”。“明德慎罚”这种注重教化和德刑并用的思想，标志着西周奴隶制国家和法制日趋成熟，是我国古代政治法律思想史上的重大进步，为后世“德主刑辅”法律思想的产生和发展奠定了基础。 （3）礼治思想。西周的“礼治”思相当丰富，其中最主要的有以下三个原则：①“出礼入刑”原则；②“亲亲”、“尊尊”原则；③“礼不下庶人，刑不上大夫”原则。 3.简述西周礼与刑的关系[3]参考第34页至37页 西周时期，“礼”与“刑”的关系密切，二者互为表里，相辅相成，共同构成了西周奴隶制法制的完整体系。 西周时期，“刑”是同“礼”相对应的一个范畴，多指刑法和刑罚。“礼”与“刑”是西周法律体系的不可分割的两个组成部分，共同构成了当时完整的法律体系。其中，“礼”是一种积极的规范，即正面地、积极地规范人们，要求人们可以做什么，不可以做什么，应该做什么，不应该做什么。而“刑”则处于消极被动状态，对于一切违背礼的行为进行处罚。凡是礼所禁止的，亦为刑所不容，二者相辅相成，即所谓“礼之所去，刑之所缺，“出礼入于刑”。 周公制礼周礼，作为西周一个重要的法律渊源，主要有两方面的功能和作用：维护宗法等级秩序；积极预防犯罪。 周公所制的礼，是维护宗法等级制的工具。所谓“亲亲”调整的是人们在家庭中的关系，其核心是“孝”；所谓“尊尊”调整的是人们在国家和社会生活中的关系，其核心是“忠”。 “礼不下庶人，刑不上大夫”是中国古代法律中一项重要的法律原则，源于《礼记·曲礼》，始于西周，作为一项法律原则，“礼不下庶人，刑不上大夫”所强调的是平民百姓与贵族官僚之间的不平等，强调官僚贵族的法律特权。 简述春秋战国时期儒、道、法各家的法律思想[4]参考第65页至70页。 春秋战国时期的社会动荡和激烈变革，出现了百家争鸣的局面，每一学派的思想家都纷纷阐述各自的理论、学说及观点，分别形成了各自的法律思想和学说。 （1） 儒家的法律思想。儒家的法律思想有着如下几个方面的共同内容：“为国以礼”；“为政以德”；“为政在人”。 （2） 墨家的法律思想。主要表现在如下几个方面：兼爱、尚贤、尚同。 （3） 道家的法律思想。有以下几个方面：“道法自然”、“无为而治”。 （4） 法家的法律思想。法家最具代表性的法律思想可以概括为如下几个方面：“事断于法”，“刑无等级”；“重刑轻罪”，“刑无等级”；“法”、“术”、“势”。 5.简述《法经》的内容、特征与地位[5]参考第75页至78页 李悝是战国法家法学派的创始人，在法律上集各诸侯国立法之大成，制定《法经》。 （1） 内容：《法经》共有六篇，即《盗法》、《贼法》、《囚法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。其基本内容大致可分为三个部分：第一部分包括前四篇，主要是惩治盗贼犯罪的法律规定；第二部分即第五篇《杂法》，主要是惩治盗贼罪以外其他犯罪的法律规定；第三部分即第六篇《具法》，是关于定罪量刑原则的法律规定，相当于现代刑法的“总则”。 （2） 特点从法典的名称来看，《法经》改刑为法，初步确立了法的客观规定性； 从法典的体例结构来看，《法经》以严惩盗贼罪为核心，为后世各代封建法典体例的编撰提供了蓝本； 从法典的内容来看，《法经》体现了法家重刑主义思想原则； 从立法宗旨来看，《法经》是新兴地主阶级在政治上和经济上取得统治地位后的产物。 （3） 地位：《法经》是我国历史上第一部封建成文法典，它开创了我国古代法制建设的新时代，标志着