国际贸易中争议的预防和处理[精选].ppt

第八章 争议的预防和处理 教学目标: 掌握索赔条款及索赔时限的规定；掌握罚金条款的含义、适用范围；掌握不可抗力的事故处理，了解仲裁的特点、仲裁程序及仲裁的效力。 重点内容 不可抗力的事故处理 第一节 异议与索赔 一、争议与索赔的含义(了解） 1．争议(Dispute) 争议是指交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任与义务而引起的纠纷。 卖方的基本义务： (1)交付货物；(2)移交单据 买方的基本义务：(1)支付货款；(2)收取货物 2．索赔(Claim) 索赔是指受损方向违约方提出损害赔偿要求。根据损失的原因和责任的不同，索赔有三种情况： （1）属承保责任范围内的货物损失，向保险公司索赔。 （2）系承运人责任所造成的货物损失，向承运人索赔。 （3）系贸易合同当事人责任造成的损失，向责任方提出索赔。 二、合同中的异议和索赔条款(Discrepancy and C1aim clause): （掌握） 该条款规定，一方当事人如果违反合同，另一方当事人有权提出异议并且索赔。 （一）索赔的依据 法律依据：对一方当事人违约提出索赔，必须符合合同和有关国家法律的规定。 事实依据：具体是指违约的事实、情节及其证据。 规定索赔依据的出证机构。 （二）索赔期限 或称索赔时效：受损方向违约方提起索赔的有效时间。 1、在合同条款中明确订立索赔期限 合同中索赔期限的起算方法 ： (1)货物到达目的地后***天起算。 (2)货物到达目的港卸离海轮后***天起算。 (3)货物到达买方营业处所或用户所在地后***天起算。 (4)货到检验后***天起算。 2、如果合同未订明索赔时效，就按《公约》规定的两年为索赔期限，自买方实际收到货物之日起算。 3、索赔期限的长短应合理 食品、农产品等易腐商品的索赔期可规定得短一些 一般货物的品质索赔期限，通常为货到目的港后30--45天。 有关数量的索赔期一般为货物到目的港后60天 有关机器设备的规格、性能等品质方面的索赔期一般为1年或1年以上 （三）索赔办法与索赔金额 通常在合同中只作一般的笼统的规定 （四）合同中的异议和索赔条款实例 例1：Should the buyer fail to perform any of his obligation stipulated in this contract, the seller shall have the right to terminate all or any part of this contract or to postpone shipment or to stop delivery of the goods in transit. In any of such cases, the buyer shall be liable for all damage and expense the seller has sustained thereform. 第二节 违约金与定金 一、违约金条款(Penalty clause) 1、违约金：是指为保证合同的履行，由双方当事人事先约定，当一方违反合同时，应向另一方支付的金钱。 2、一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况 例如，合同规定:如卖方不能如期交货，每延误1周，买方应收取相当于货款0．5%的违约金;不足1周者，按1周计算;延误10周时，买方除要求卖方支付延期交货违约金外，还有权撤销合同。按国际惯例，违约金数额以不超过货物总金额的5%为宜，卖方支付违约金后，并不能解除其继续履行合同的义务。 （二）性质(重点掌握) 1、补偿性的违约金 在功能上主要是为了弥补一方违约后另一方所遭受的损失 判断依据是要有实际损失 法庭或仲裁庭要求请求人就损失举证 2、惩罚性的违约金 不以造成损失为前提条件 即使违约的结果，并未发生任何实际损害，也不影响对违约方追究违约金责任 在功能上具有惩罚的性质 法庭或仲裁庭不要求请求人就损失举证 各国法律对违约金的性质有不同规定： （1）德国法：违约金具有惩罚性，违约金赔偿并不受限于实际损失。 法国法：违约金就是约定的损害赔偿金 英美法：与损失相当的违约金就是补偿违约金；大大超过损失的违约金，就是惩罚违约金 我国《合同法》：违约金具有“赔偿”和“惩罚”的双重性质 （三）签订违约金条款的注意事项 1、违约金条款的订立涉及到不同国家法律的运用，因此违约金的数额不宜定得过高，以防产生不被有些国家法律承认的风险。 2、违约金条款要结合货物的性质、种类、交易对方所属国别等因素，选用对自己有利的法律 3、英美法系国家的法律