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商法（一）（302020054）公司法期中课堂作业参考答案 一、简答 1、公司章程与合伙协议的区别。 公司章程和合伙协议至少有如下区别： ①制定 有限公司章程由股东（发起人）制定；发起设立的股份公司章程由发起人制订；募集设立的股份公司章程由发起人制订，创立大会通过。 合伙协议由全体合伙人制定。 ②生效 尽管公司成立前公司章程就会对发起人（包括有限公司设立时的股东）、认股人产生一定的约束力，但是公司章程完全发生约束力是在公司成立之时。 合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。 ③效力范围 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 合同具有相对性，不能为第三人设定义务，故合伙协议只约束合伙人。 ④修改 有限公司章程修改须经代表三分之二以上表决权的股东通过股东会决议；股份公司章程修改须经出席会议股东所持表决权的三分之二以上通过股东大会决议。 除合伙协议另有约定外，合伙协议的修改或补充须经全体合伙人一致同意。 ⑤是否有行政合法性审查 公司登记机关审查章程的合法性；章程中有违反法律、行政法规内容的，公司登记机关有权要求公司作相应修改。 企业登记机关不对合伙协议的合法性进行审查。 ⑥公开程度 公司章程是公司设立时应向公司登记机关报送的申请文件之一，其是否具有公开性，应从三方面分析：其一，公司章程涉及登记事项的，应进行工商登记，具有公开性；其二，不涉及登记事项的，应向公司登记机关备案；其三，向社会公开募集股份设立股份公司时，须公告招股说明书，招股说明书应附有发起人制订的公司章程，这使公司章程产生一定的公开性。总之，公司章程一般不具有公开性，即使在某些情况有一定的公开性，也是极其有限的。 合伙协议虽然也是合伙企业设立时须向企业登记机关报送的申请文件之一，但合伙企业具有私密性，合伙协议内容无需登记、备案，更不公开。 2、公司登记事项有哪些？登记的效力如何？ （1）公司登记管理条例第9条规定了九项公司登记事项：①名称；②住所；③法定代表人姓名；④注册资本；⑤实收资本；⑥公司类型；⑦经营范围；⑧营业期限；⑨有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。 （2）公司登记的效力应具体分析： ①所有的九项公司登记事项具有公示性。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。 ②有限公司股东的姓名或名称及其出资额登记具有对抗第三人的效力。 ③除了上述两点关于公司登记效力可以明确外，法律、法规并未明确公司登记的其他效力。 3、中国法上公司设立瑕疵的情形有哪些？法律规定了什么样的处理措施？ 公司设立瑕疵是指公司设立过程中欠缺法律规定的实质条件或者违反法定设立程序。查中国公司法，设立瑕疵可能出现于以下情形： 1、设立条件：公23、77等条文， （1）发起人，①人数②能力③住所④认购出资要求 （2）资本，①法定注册资本最低限额要求 ②首次出资额要求，注册资本之20%，有限公司还不得低于法定注册资本最低限额，一人有限公司、募集设立股份公司一次缴足 （3）名称、住所、组织机构， （4）公司章程，（欠缺绝对必要记载事项，或记载事项违法） 2、设立程序： （1）验资， （2）前置审批， （3）募集设立，①向社会公开募集时公告或公告事项违法， ②涉及公开发行股份时证监会核准程序问题， ③创立大会问题，A.召开期限， B.通知、公告期限，C.出席数， D.表决数 ④董事会报送设立申请文件期限 中国法律对设立瑕疵的规定很不完整，欠缺设立无效或可撤销的规定，而是具有浓厚的行政处罚特色。 1、公司法 一个条文三种情形四种措施，公199 三种情形：①虚报注册资本、②提交虚假材料、③采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记 四种行政处罚措施：①责令改正、②罚款， 情节严重的，③撤销公司登记、④吊销营业执照。 处罚机关：公司登记机关 2、《公司登记管理条例》有两个条文（第68条、第69条）涉及设立瑕疵，主要是重申公司法199条的规定。 4、发起人的出资义务与出资担保义务。 关于发起人的出资义务和出资担保义务： 1、发起人应按章程规定出资。 2、发起人未按规定出资时， （1）该发起人应补交或补足； （公司、其他股东，包括后进股东，都可以请求；未缴纳出资股东可否请求呢？可以。无诉讼时效限制） （2）该发起人向其他发起人承担违约责任； （已按规定缴纳出资股东；是否向未缴纳出资股东承担此一违约责任呢？一般不能。）