从典型案件看律师处理建设工程纠纷中常见诉讼时效问题的分析及应对（朱律师讲课提纲）..doc

从典型案件处理看承办建设工程施工合同纠纷案件常见诉讼时效问题的研判及应对 全国律协建设工程与房地产专业委员会主任 上海市建纬律师事务所主任 朱树英 分析、研究关于建设工程施工合同纠纷案件诉讼时效问题，是司法实践中处理有关施工合同纠纷案件经常遇到的一类疑难复杂的特殊的法律问题，也是许多法官和律师在办案实践中不易把握、往往会困惑迷惘的实务操作问题。时效起算和相关问题的把握不能准确分析判断，律师在案件起诉时便会左右为难，法官在承办案件过程中同样难以准确处理具体问题。之所以能够提出这样比较特殊的课题，本身说明这个法律问题在实务操作中的重要性，尤其是在国家今年颁布的2013版建设工程施工合同设定工程索赔过期作废的新规定的背景下，讨论这个问题更具有特别重要的现实意义和实践意义。 一、建设工程施工合同纠纷案件经常遇到的诉讼时效和除斥期间的相关问题及其两者的互相区别。 由于法律、法规对工程施工合同纠纷案件所涉及具体争议的诉讼时效并无明确规定，针对司法实践中施工合同纠纷通常都会遇到的质量、工期、造价争议，其诉讼时效的把握往往缺乏法律根据。国家推荐使用的建设工程施工合同示范文本，对合同中有关工程质量、工期、造价很多问题的处理做了具体的期间和期限的规定，包括很多除斥期间的规定，虽然这些规定都和诉讼时效的起算有直接的关系，但并没有这些期间、期限、除斥期间与诉讼时效相关的明确规定，因此律师在承办有关建设工程纠纷案件时，经常会遇到有关质量、工期、造价争议的诉讼时效如何把握，以及诉讼时效与除斥期间互相区别的具体问题。 所谓期间，指从某一特定的时间到另一特定的点所经过的时间 期限是指法律关系发生、变更和消灭的时间，可以有法律规定，也可以由人民法院裁判确定，还可以由双方当事人约定。无论采用什么方式，期限一旦确定之后，对双方当事人都具有法律约束力，任何一方不得擅自变更。民法上的期限对民事法律关系的产生、变更和消灭具有重要意义，表现在：（1）决定民事主体的民事权利能力和民事行为能力享有和消灭的时间。如自然人出生之日，即是其享有法定民事权利能力之时；智利健全的自然人成年之日，即是其享有完全民事行为能力之时；自然人死亡之日，即是其民事权利能力和民事行为能力终止之时。法人成立之日，即是其享有民事权利和民事行为能力终止之时。（2）决定某些事实的推定时间。如失踪宣告和死亡宣告中失踪人失踪时间的推定。（3）决定权利的取得和丧失时间。如专利权取得的时间、所有权丧失的时间等。（4）权力的行使和义务履行的期限。如使用商标专用权的期限、合同义务履行的期限等。（5）决定法律关系的效力的期限。如合同的有效期限、支票的有效期限等。 第条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。第条下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的”。第条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。 针对民事案件的诉讼时效问题，最高人民法院于2008年8月11日颁布《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》（详见附件一）对相关问题做出明确规定。 建设工程纠纷案件中还经常会遇到除斥期间以及诉讼时效和除斥期间及其互相区别的具体问题。所谓除斥期间，为法定的权利存续期间，因该期间经过而发生权利消灭的法律后果。学理上的除斥期间的具体规定，或者因法律、法规或最高院司法解释的规定，或者因当事人的合同的约定而产生并发生法律效力。例如，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利 诉讼时效与除斥期间二者的区别如下： 第一、适用对象不同。诉讼时效仅适用于请求权；除斥期间主要适用于形成权，也可适用于请求权，如中国产品质量法第45条第2款规定之10年期间。 第二、构成要件不同。诉讼时效须两个要件，即法定期间经过和权利继续不行使之事实状态；除斥期间只需一个要件，即法定期间经过。 第三、法律效力不同。诉讼时效并不使不行使权利本身消灭，而只是消灭附着于其上的胜诉权；而除斥期间则使权利本身消灭。 第四、期间起算点不同。诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利被侵害之日即权利人能行使权利之日起开始计算；而除斥期间自权利成立之时起