刑法总论笔记..docVIP

《刑法攻略读书笔记》 一、刑法论 1、刑法，什么样的行为是犯罪，犯罪后将受到什么样处罚。简而言之“定罪+量刑”。 刑法的机能在于保护被害人和被告人法益、法制威慑力。 2、刑法的解释。 a、平义解释，即为看山是山，看水是水。 b、扩大（缩小）解释与类推解释，前者始终在圈内范围解释，有可知性，预测性，有包含关系；后者是发现新理论，没有预测性，没有包含关系。扩大（缩小）解释是合法的，让发条表述更清楚。扩大（缩小）解释超出公民的预测范围是不对的。 对同一法条可以做扩大解释、也可以做缩小解释，但是不能同时做扩大、缩小解释。 c、当然解释：虽然未说明，但能够以法理作出推导。如：举重以明轻等原理.。当然解释不一定全对，他在一些情况下可能会违背罪刑法定。 d、反对解释：对反面作出了解释，正面当然知道了。 E、类推解释：禁止类推解释，但可以有利于当事人的类推解释。把不包括发条的内容解释后包括在发条内。 3、刑法的三个基本原则。罪刑法定（法无明文规定不能罚、不为罪），罪刑相适应（重罪重罚、轻罪轻罚），平等适用。 罪刑法定既要求立法者、也要求司法者。 4、管辖a、在中国境内的犯罪行为和结果都该我国来管（含航空器和船舶）。国际列车、汽车除外。 B、中国境外的犯罪，按我国刑法三年以下的可以不追究。但公务员、军人在境外犯罪必须追究。外国人在外国侵犯我国公民的，当地法律不追究，我国不追究，他国追究且按我国法律在三年以上的我们才追究。在外国受到处罚的，回国后我们可以减轻或者免除处罚。 保护管辖：外国人在国外伤害中国人的行为，适合中国法律。 二、行为主体 1、真正的身份犯（只要求实行犯，不要求间接犯），只有是某种身份才能构成此罪，如贪污。 2、不真正的身份犯，非是某种身份才能构成此罪，但是这个身份去犯罪是属于情节从重。国家工作人员犯诬告罪。不真正的身份犯不是要求有这个身份要求，但有了这个身份构成加重处罚。 3、单位犯罪，本身是单位犯罪，不存在是单位与员工的共同犯罪。但单位与单位，单位与单位以外的自然人有可能是构成共同犯罪。单位注销了就追究主要在责任人的责任。他可能是不作为犯罪，如重大安全事故罪。单位犯罪是单位整体意志的支配。单位犯罪的主体必须法人，不是自然人或者其他法人！ 特别注意，只能是自然人的犯罪贷款诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证劵诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪。单位犯罪不可能构成上述罪状。 为单位谋取利益的行为也是单位犯罪，如财务科科长擅自作出偷税的行为，也构成。即便领导未同意，他是代表的单位利益。 单位犯罪一般是双罚制，即罚款和处理责任人，不能没收财产。纯粹是个别领导瞎搞的，采取单罚，只处理个人，不处理单位，也就是说只处罚直接责任人，不对单位罚款。 三、行为 1、被害人自陷入风险，有风险的认识，而自陷入其中，明知有危险，而如主人追赶小偷，小偷跳河而死，那么就是典型的被害人自陷入风险。行为人没有刑法上的危险，不构成犯罪，不负刑事责任。 2．被害人自杀的，在暴力干涉婚姻自由罪和虐待罪时属于结果加重犯。其余自杀行为不属于结果加重犯。死亡属于结果加重犯那么行为和结果必然是因果关系。 3、拐卖儿童涉及两个侵犯，一是剥夺了父母的抚养权、二是儿童的自由安全权。 4、A、因果关系：第三者介入必须是非常异常，一般异常不算。 B、甲不知乙有血友病，甲打乙，乙因为血友病死亡。结果为甲对乙死亡有因果关系，但属于意外事件不承担刑事责任。 5、家属（如夫妻）的违法犯罪行为无法定的阻止义务；但涉及生命危险有救助义务。 6、危害后果，凡是侵犯了法益，就一定有危害后果。别人利益受损，就一定侵害了。 四、因果关系 1、无A则无B,刑法上的因果关系，是指实行行为与现实危害结果之间的关系。 2、注意。两个情况都介入的因果关系如何处理？A、如甲乙二人都投毒（未合意），每个人单独的毒量都可以致死，那么甲乙二人都成立故意杀人罪，都成立因果关系；B、如甲乙二人都投毒（未合意），每个人单独的毒量都不可以致死，那么甲乙二人都成立故意杀人罪，都成立因果关系；C、如甲乙二人都投毒（未合意），每个人单独的毒量都不可以致死，但被害人先吃甲的，然后再吃了乙的，这里就要考虑第三者因素的介入了。 3、行为人和被害人之间成立了因果关系，不意味着一定承担刑事责任。故因果关系和刑事责任两者不能混淆。 4、因果关系的判断标准，先行行为----到危害结果，中间是否存在介入因素。 5、因果关系错误。行为的预想效果和危害结果都不变，但是危害行为的发展过程与预想的发展过程不一致。甲想杀乙，连开数枪，未打中，乙被吓死，按故意杀人罪论处。这是典型的因果关系错误。 五、客观阻却事由 1、见义勇为是正当防卫，正当防卫不负刑事责任，正当防卫只能是人（只能对人不能对物，包括精神病人）的不法侵犯，这是与紧急避险的区别。防卫过当