关联交易的法律分析..docVIP

关联交易的法律分析 王登巍 一、关联交易的基本构成 1、主体： 关联交易的主体是具有关联关系的关联人，包括单位和个人。 狭义的关联人，包括控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等； 类关联人，与狭义关联人具有利益关系的人，可能基于狭义、投资关系、血缘姻亲等私人关系而成为关联人。 潜在关联人，因与狭义关联人的某种安排，能够对狭义关联人施加控制或产生重大影响。 2、结构： 关联关系是主体之间的纽带，所以关联关系是关联交易的结构而不是内容。何为关联关系，本质在于一方对另一方的控制力或重大影响力。 （1）控制：强调支配性、决定性，语气上、力度上大于“重大影响力”。 控制形态：单独控制，共同控制；直接控制、间接控制；股权控制、非股权控制、综合控制；股东的控制、实际控制人的控制、内部人控制、债权人控制等。 （2）重大影响力：虽然最终的结果可能是实现控制，但无论在语气上还是在力度上都要小于“控制”，强调的是参与性、影响性，通常需要借助于“控制人”的力量。 3：内容： 关联交易的根本内容在于交易，换言之，关联方之间并非因为具有关联关系而受到关注，而是他们之间已经或将要发生某种交易而受到特别的关注。法律意义上的“交易”是指发生转移资源或权利义务的法律行为，而无论是否收取了价款。 二、我国关于关联交易法律规范的演进：从部门规则到基本法。 我国关于关联交易的法律规定比较散乱，各个层面的法律文件中均有显现，整体上表现出从普通规定到专门规定、从具体到抽象、从散乱到系统、从宽泛到深入的特点。 （一）规章及规范性文件： 1、税务： （1992）国税发237号《关于关联企业间业务往来税务管理实施办法》，（1992）242号《关于关联企业间业务往来税务管理实施办法几个具体问题的通知》，1998年国家税务总局《关联企业业务往来税务管理规程》（试行）。 2、财政： （1）财政部1997年发布的《企业会计准则---关联方关系及其交易的披露》即1号准则，明确了关联方、关联交易的定义、列举了各种关联关系的类型、关联交易的具体表现形式等。 （2）财政部1999年发布《企业会计准则-非货币性交易》《企业会计准则-债务重组》财政部于2001年12月 21日出台了《关联方之间出售资产等有关会计处理暂行规定》2006年2月15日发布《企业会计准则第36号-关联方中国保险监督管理委员会2004年3月15日《中华人民共和国外资保险公司管理条例实施细则》，保监发[2007]24号保险公司关联交易管理暂行办法中国银行业监督管理委员会令2007年第2号信托公司管理办法中国银行业监督管理委员会令2007年第3号）《信托公司集合资金信托计划管理办法《中华人民共和国外资保险公司管理条例》《公司法》第条规定的关联包括公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员，共五种类型：高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 控股股东， 是指其出资额占有限责任公司资本总额50 % 以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50 %以上的股东； 出资额或者持有股份的比例虽然不足50 % ， 但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 　实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 　1. 资产重组中的关联交易。　2. 资产转让中的关联交易。　3. 资产租赁中的关联交易。违背对价而建立租赁关系，低价将最优质的部分资产租赁给关联人，或者以高价租赁关联人的不良资产。 4. 无形资产的使用和买卖中的关联交易。关联人收取过高无形资产使用费，而无偿或低价使用无形资产。5. 产品买卖中的不正当关联交易。 　　6. 费用负担方面的关联交易。为了的，让承担各种费用。 　　7. 资金占用的关联交易。这种关联交易在我国公司中表现得尤其明显。特别是在上市公司发行股票或配股融资后，母公司往往无偿或通过支付少量利息而占用上市公司资金，影响上市公司实现新项目投资，甚至导致公司破产。 8.9. 委托关联人进行风险投资10. 关联人借款。11. 为关联人担保。 1