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第四章 公司设立 本章大纲 第一节 公司设立概述 第二节 公司设立的条件 第三节 公司设立的程序 第四节 公司设立瑕疵与公司设立无效 本章应重点掌握的问题 公司设立的概念与原则 公司设立的条件 公司设立瑕疵的法律后果 公司设立与公司成立的关系 第一节 公司设立概述 一、公司设立的概念 二、公司设立地的选择 三、公司设立的原则 四、公司设立的方式 第一节 公司设立概述 一、公司设立的概念 （一）公司设立（incorporation）是设立人为组建公司并取得法人资格而依照法律规定的条件和程序实施的一系列活动的总称。 （二）两方面内容： 1.程序方面：法律的“规定动作”，与自然人不同 2.实体方面：法律规定创设条件 第一节 公司设立概述 二、公司设立地的选择 （一）公司法一体适用：发起人通常会选择在公司的主要营业所在地设立公司，该地通常也是公司的总部所在地。而公司总部选择的考虑因素。 长虹的故事，10亿打工皇帝唐骏与新华都的故事 （二）公司法各州不同（美国），发起人的两种选择： 1. 在公司主要营业所在地的州注册成立公司； 2. 在特拉华州注册成立公司 “许可性强的州”（permissive state）：并购决议事项 “许可性弱的州”（non-permissive state） 问题：想一想，如果你是公司的发起人，会作何选择？ 第一节 公司设立概述 三、公司设立的原则 公司设立的原则，可以被理解为公司设立的法律政策，也就是立法机关和政府部门对于公司设立的态度。 （一）公司设立的自由主义 （二）公司设立的特许主义 （三）公司设立的核准主义 （四）公司设立的准则主义 第一节 公司设立概述 （一）公司设立的自由主义 1.公司设立的自由主义，是指公司任由当事人创设，法律不予任何过问。它盛行于中世纪自由贸易时代。 2.德国民法学家蒙森指出，在整个罗马共和国时代，公司都是依事实(de facto)存在。 3.美国哥伦比亚大学的拉亭教授认为，“当人们由于纯粹是偶然的原因而意识到公司是法律或政府所面临的一个问题时，公司或许已经存在了若干世纪。” 结论：公司并非自始“依法设立”，在相当长的一段时期里，它完全由当事人依契约自由原则任意创设，与“法人” 并不相干，也与国家与法律无涉。 危害：公司滥设，不利于债权人利益，后来很少被采用。 第一节 公司设立概述 （二）公司设立的特许主义 1.公司设立的特许设立，是指公司须依国家元首特别许可或国家立法机关颁发特别许可令才予创设。 2.公司开始作为法人存在的标志是公司的特许设立。 3.大陆法系学者一般都认为，特许状是批准法人成立的国家法令，公司的“法律人格”即由此而生。。 4.缺陷：特许设立原则过于严格，手续复杂，显然不能适应公司普遍发展的要求，并且带有浓厚的封建特权色彩。 第一节 公司设立概述 （三）公司设立的核准主义 1.公司设立的核准主义，是指除了必须满足法律规定的条件外，还必须取得行政主管机关的批准才能够创设公司。 2.英国1720年颁布的《泡沫法案》（Bubble Act）曾规定，具有法人资格的公司必须取得国会的许可。 3.我国计划经济时代的企业主管部门 4.缺陷：审查周期较长，手续繁琐，效率低下，并且容易滋生权钱交易。 5.核准主义与特许主义的区别：特许主义体现了王权与议会的权威，而核准主义则赋予行政机关一定的权力。 第一节 公司设立概述 （四）公司设立的准则主义 1.公司设立的准则主义，是指法律预先规定公司设立的条件和程序，只要满足这些条件、并且依照法定程序即可完成公司的创设，最终取得法人资格。 2. 1862年，英国确立了准则主义的公司设立原则，目前西方各国普遍采用准则主义，最典型的是美国。 3.我国：准则主义为基本，以核准主义为例外。我国《公司法》第6条规定 第一节 公司设立概述 四、公司设立的方式 （一）发起设立 1.概念：指由发起人（或者投资者）认足所有注册资本而成立公司的设立方式，又称为“同时设立”或者“单纯设立”。发起设立适合于任何公司。 2.我国公司法第78条第2款规定，发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 第一节 公司设立概述 （二）募集设立 1.概念：指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。又称为“渐次设立”或“复杂设立”。 2.种类： （1）定向募集：是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份向特定对象发行。 （2）公开募集：是指公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份应向社会公开发行。 问题：特定对象如何理解？ 第二节 公司设立的条件 第二节 公司设立的条件 一、公司设立的主体条件 二、公司设立的财产条件 三、公司设立