第六章行政强制法.doc

第六章　行政强制 ? 　　§1.行政强制概论　　一、行政强制的概念和特点　　概念：强制手段→人身自由、财产　　行政强制措施：相对人违法、危险→行政机关→人身自由、财物暂时性控制　　行政强制执行：相对人不履行义务→行政机关自己or申请人民法院→ 强制履行义务　　特征：①行政性 ②服从性 ③限制性 ④依附性　　二、行政强制的原则　　1.法定原则，即合法性原则?　　2.适当原则，也称比例原则　　3.强制与教育相结合原则?　　4.不得谋取私利原则?　　5.程序保障原则　　§2.行政强制的种类和设定　　一、行政强制措施的种类和设定　　1.种类（4+）　　①限制公民人身自由 （法律保留）　　②查封场所设施或者财物　　③扣押财物　　④冻结存款汇款 （法律保留）　　⑤：其他行政强制措施　　【例题·不定项】某交通局在检查中发现张某所驾驶货车无道路运输证，遂扣留了张某驾驶证和车载货物，要求张某缴纳罚款1万元。张某拒绝缴纳，交通局将车载货物拍卖抵缴罚款。下列说法正确的有：（　）（2012/2/99）?　　A.扣留驾驶证的行为为行政强制措施　　B.扣留车载货物的行为为行政强制措施　　C.拍卖车载货物的行为为行政强制措施　　D.拍卖车载货物的行为为行政强制执行 　 ? 【正确答案】ABD【解析】本题考查行政强制措施与行政强制执行。　　《行政强制法》第九条规定，行政强制措施的种类：（一）限制公民人身自由；（二）查封场所、设施或者财物；（三）扣押财物；（四）冻结存款、汇款；（五）其他行政强制措施。　　《行政强制法》第十二条规定，行政强制执行的方式：（一）加处罚款或者滞纳金；（二）划拨存款、汇款；（三）拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；（四）排除妨碍、恢复原状；（五）代履行；（六）其他强制执行方式。　　行政强制措施的特征有预防性、制止性、临时性、中间性的特点。其目的在于预防、制止或控制危害社会行为的发生或扩大，常常是行政机关作出最终处理决定的前奏和准备。扣押财物属于行政强制措施，拍卖财物属于行政强制执行。 　　2.设定（法律、行政法规和地方性法规，no规章） 　 创设权（上无下有） 具体规定权?　　（上粗下细） 法律 4+无 行政法规 2+ 2 =查封+ 扣押下位法可以在上位法范围内　　作出具体规定 地方性法规 2 2 =查封+ 扣押 　　对个人储蓄存款，商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询、冻结、扣划，但法律另有规定的除外。 　　第三十条　对单位存款，商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询，但法律、行政法规另有规定的除外；有权拒绝任何单位或者个人冻结、扣划，但法律另有规定的除外。 消除规章设定权之历程：消除部门利益和地方利益的过程 1行政处罚法：法律（6+n）；行政法规（6+n－限制人身自由6－限制人身自由－吊销企业营业执照警告、一定数量罚款（国务院规定上限）警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）经常性许可（及时转化为法律或行政法规）临时性许可临时性许可（一年转化为地方性法规）　　二、行政强制执行的方式和设定　　1.方式 行?政?强?制?执?行 行政机关自己执行 直接强制 划拨存款、汇款（法保留）拍卖或者依法处理查封扣押的场所设施财物排除妨碍、恢复原状 间接强制 代履行执行罚：加处罚款或者滞纳金 行政机关申请法院执行 行政诉讼法 + 民事诉讼法 　2.设定权　　行政机关强制执行由法律设定?　　☆法律同时规定强制执行权和申请法院执行权 → 两种执行有法律规定的强制执行权 → 自行执行　　行政机关无法律规定的强制执行权 → 申请法院执行　　　　三、行政强制的设定程序起草 起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出说明 评价 ①设定机关 应当定期评价→不适当的，及时修改废止　　②实施机关：可以评价，并向设定机关报告意见　　③相 对 人：可以向设定机关、实施机关提出意见建议 　　§3.行政强制措施实施程序　　一、一般规定　　1.行政强制措施的实施主体　　法律、法规规定的行政机关，不得委托。　　相对集中行政处罚权的行政机关可以实施相对集中的行政强制措施。　　行政机关具备资格的行政执法人员实施。　　2.实施行政强制措施的程序 一般程序 内部程序 ①实施前须向行政机关负责人报告并经批准 外部程序 ②由两名以上行政执法人员实施，出示执法身份证件③通知当事人到场，当场告知强制的理由、依据以及当事人权利，听取陈述申辩④制作现场笔录，由当事人和行政执法人员签名或者盖章 特别程序 即时强制的程序 紧急情况下当场实施，执法人员在24小时内向负责人