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经济法教程 曲振涛主编 第四节 法律行为和代理 一、法律行为 （一） 法律行为的概念和特征 1，概念 指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的，以意思表示为要素，依法产生民事效力的合法行为。 案例分析 1，三股东出资和转让出资纠纷案??? H市百货公司H 市纺织厂和H市科技服务中心系H市三个国有企业，为了转换经营机制，三个国有企业决定共同出资设立L有限责任公司。L有限责任公司是以生产经营为主的公司，其注册资本为500万元人民币。三个国有企业经过清产核资，界定产权，清理债权债务，评估资产，最后确定各自的出资额如下：H市纺织厂以其机器、厂房出资，作价280万元；H市百货公司以商业大厦出资，作价170万元；H市科技服务中心以配置工人的劳务以及其服务中心挂靠H市科学技术委员会的名誉入股出资，作价为50万元。 （三）合营各方的出资方式 外国投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。 外国合营者以工业产权或专有技术以及机器设备或其他物料作为出资，还应经中国合营者的企业主管部门审查同意，报审批机构批准。 （二）我国的破产法律规范 1、普通规范 2、特别规范 ■《商业银行法》：有关个人储蓄存款 ■国务院关于试点城市国有企业破产的文件 （三）破产法的作用 第二节 破产程序的主体 一、破产人 （一）破产人的概念 ■就是受破产宣告、处于破产程序中的债务人，也就是民事权利受到破产程序约束的人 债务人被宣告破产后，债务人被称为破产人，债务人的财产被称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权被称为破产债权。 注意：并不是所有负有债务的人都能成为破产人，债务人要想转变为破产人必须具备实质要件和形式要件。 实质要件：具备破产能力并且存在破产原因 形式要件：向法院提出申请启动破产程序，申请人符合法律规定，接受的法院有管辖权。 （二）破产能力 ■债务人应具备破产宣告的资格 ■企业法人具备破产能力 ■商业银行、证券公司、保险公司等金融机构实施破产的，由国务院依据本法和其他有关法律的规定制定实施办法 （三）破产原因 破产原因又称为破产界限，是指认定债务人丧失债务清偿能力，法院据以启动破产程序、宣告债务人破产的法律标准，即引起破产程序发生的原因。 ■不能清偿 明显欠缺清偿能力， 对于已到清偿期限的债务缺乏清偿能力， 全面欠缺清偿能力， 长期欠缺清偿能力。 （四）破产障碍 亦称不能破产的意外事项，他指债务人存在破产原因时，出现的妨碍破产程序开始和进行的理由。 有下列情形之一的，不予宣告破产： 公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的 取得担保，自破产之日起6个月内清偿债务的 企业由债权人申请破产，上级主管部门申请整顿并经企业与债权人会议达成和解协议的，中止破产程序。 案例分析 案情简介 　　育华大酒家1992年9月开业，注册资金人民币20万元。 　　1992年l0月，育华大酒家与鑫兴公司签订承包经营协议。协议规定育华大酒家由鑫兴公司承包经营至2002年10月31日。鑫兴公司则书面全权委托邱天成全面负责经营管理。在邱天成负责经营期间,经营不善，管理混乱，财务收支严重不平衡。1995年7月，育华大酒家停业，10月向法院申请破产还债。 根据育华大酒家向法院提供的1995年6月的资产负债表表明，育华大酒家的应收款为人民币194万元，但育华大酒家提供的应收款明细表中，应收款仅为人民币62万元，其余人民币132万元应收款无明细记载。 而在已知的应收款人民币62万元中，除去7.4万元是一些企业或个人就餐签单的餐费外，其余人民币54.6万元全部是个人白条借款。其中邱天成一人白条借款就达人民币20万元，另一叫安睦旺的人竟达人民币26万元。 　　 　　法院经审理认为：育华大酒家虽因管理混乱、经营不善而致亏损和资不抵债直至停业，由于资不抵债并未考虑企业的信用因素，资不抵债并不必然导致不能清偿到期债务。 　　而育华大酒家提供的材料数据不一致，尚不足以证明其已经不能清偿到期债务。另外，育华大酒家的应收款中，有54.6万元之巨的个人白条借款。这些白条挂帐的个人借款，既未作销账处理，育华大酒家也未行使催款权利。这些个人占用的巨额资金，是什么性质尚未查明，不足以证明是一种正常的经营亏损。 综上所述，育华大酒家破产还债的申请，不符合法律规定的破产条件。因此，法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条的规定，裁定驳回育华大酒家破产还债的申请。 　　育华大酒家不服一审判决，提出上诉。认为一审驳回其破产还债申请之裁定不符合有关法律规定。 　　二审法院经审理认为：根据上诉人目前状况及提供的材料，尚不能成为其申请破产还债的依据。原审对本案的处理并无不当，上诉人上诉