合同法讲座版本2.doc

合同法讲座 第一部分：企业合同基础知识 合同是市场经济发展的产物，是商品交换最基本的形式，是在市场经济条件下连接企业的纽带。有人说“企业财富的一半是合同”。这话说得一点也不夸张。合同顺利的签订和履行，是企业得以发展的前提和基础，是企业生产经营目标得以实现的重要保证。随着市场经济的发展，尤其是当今私营经济和个体经济的空前发展，使得合同有了更加广泛的应用空间。不管是在生产、分配、流通领域的哪一个环节，它都与企业的生产经营密切相关，是联系人们之间各种关系的桥梁。俗话说“空口无凭，立字为据”，合同是规范合作伙伴之间行为的最好武器。有了合同的约束，可以避免和减少日后纠纷，所以，如何正确签订和使用合同已成为摆在每一个企业经营管理者面前的重要问题。 如何签订一份全面、完整、准确、严密而又有效、合理、公正、公平的合同？如何游刃有余的运用合同？如何在法律允许的范围内使自己的企业从合同中获得最大利益？面对各种各样的企业合同欺诈陷阱，如何使自己的企业不会成为受骗者？这些都是每一个企业经营者应当思考的问题。要做到这些，了解有关企业合同的基本知识就显得非常有必要了。下面我们就详细谈谈如何签订合同，合同如何成立、有何效力、如何履行等问题。 ? 就合同签订而言，一般情况下我们大概应该注意以下要点： ? 第一 合同主体要求是适格主体。这一点很重要。合同主体包括两点：一是谁可能成为合同的主体，即合同主体的资格；二是谁有权签订合同，即签订合同的资格。 合同主体包括自然人、法人和其他社会组织，成为合同主体的基本要求是应当具有民事权利能力。关于谁有权签订合同，这涉及到主体的民事行为能力的问题。强调签订合同的人要具有民事行为能力是因为合同是双方当事人的共同的意思表示一致的结果，前提就要求当事人能够正确的表达自己打算订立合同的意思。一个不具备民事行为能力的人所作出的行为，可以发生相应的法律关系，但不是合同关系。比如，某未成年人偷了别人的钱，偷钱行为侵害了他人的财产权，要承担侵权法律责任，但是他不能与他人签订合同，不能与别人发生合同法律关系。因为合同是合法的法律行为，一个未成年人是不能以自己的行为去签订合同的。没有民事行为能力的人和限制行为能力人签订合同必须由他的法定代理人代理。当然，并不是说不具备完全民事行为能力的人就绝对不能订立合同，合同法47条规定“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，单纯获利益的合同或者与其年龄、智力精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。”比如说一个12岁的小孩买彩票中奖了，那么他拿着这张彩票去领取奖金，主办方不能以小孩未成年不具有完全的民事行为能力而不予兑奖。因为这是一种“单纯获利益的合同”。而允许法定代理人有一个追认的行为，目的是为了保证交易的连续性。有利于社会稳定。当然，在为追认前，合同的效力处于待定状态，实际上是无效的。 对于法人或者其他组织签订合同，其行为能力主要体现在其设立宗旨、目的、章程及经营范围等方面。合同法和最高人民法院有关的司法解释认为超出经营范围的合同不一定无效，而取决于合同是否已经履行、是否影响他人的利益和是否有恶意。对于超越经营范围的合同，如不能证明相对人是恶意则合同仍为有效。因为如果简单地宣告超过经营范围的合同无效，不利于鼓励交易，也不利于保护善意相对人的利益。合伙企业为独立的民事主体，他签订合同的资格应与法人同等对待。法人的分支机构，在得到法人的书面授权后，可以自己的名义签订合同。此外，有些合同还要求缔约人有特殊的缔约能力。例如，在技术开发合同场合，技术开发方须有技术开发能力，若不具备此能力，合同无效。 对于适格主体的简单审查方法就是要求对方提供相应的身份性文件，如果是公民个人，可以看身份证；如果是法人单位的，则要看其法人代表身份证明、营业执照副本或工商行政管理机关出具的法人资格证书等。切忌和防止仅凭对方提供的银行账户、合同专用章等不全面、不规范的证明文件签订合同。 ? 第二 了解对方资信情况。这里主要是了解商业信誉，财产状况、生产状况等。应要求对方提供相应的文件资料，这主要是两方面的内容：一是该企业生产能力的有关资料，包括产品介绍、生产能力、重点客户情况、样品等。二是该企业的履约能力的资料，包括资信情况、销售情况、售后服务状况、产品信誉、产品市场占有率情况、技术支持等。有了这两方面的基础资料以后，还要确定所需的具体产品的技术资料，研究是否适用、是否比较好的配置产品、是否与设计的参数相协调。 ? 第三 明确拟签合同的性质。主要看合同的标的，也就是你想签什么样的合同。例如买卖房屋合同中标的的房屋，在合同中应写清楚房屋的建筑面积、所在位置、图纸情况等基本内容，必要时可以通过附件说明标的的实际情况。 ? 第四 对合同条款要逐一审查把关，力求明确具体，便于执行。对于合同来讲，所有的主