司考 民法第五章笔记代理 (xxx整理).doc

民法学学习笔记 第五章 代理 xxx整理 代理的概念和类型 第一幕 代理的概念 【 基 本 理 论 】 代理是代理人于代理权限内，以本人（被代理人）名义向第三人（相对人）为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。 【狭义】代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理=显名代理。 【广义】代理指代理人以自己的名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，即间接代理=隐性代理。 注：【我国民法通则规定的是直接代理】 【 法 条 说 明 】 民法通则第63条规定： “公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。” 被代理人=本人是在设定、变更或者终止民事权利义务关系时需要得到别人帮助的人。 代理人是能够给予被代理人帮助，代替他实施意思表示或者受领意思表示的人。 代理关系之第三人 自然人和法人均可当代理人，但法律有特别规定的商事代理，非经商业登记，不得从事该项代理。（例如：证劵买卖代理，非有证劵业务资格的商事特别法人，不得从事该业务。） 民法通则第66条第三款规定： “代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。” 【 判 断 分 析 】 1. 下列各项行为中，属于代理的是： 张三委托小马于当晚把他的孩子从幼儿园接回来 李四受王五委托，以王五的名义与张三签订买卖合同 马某受陈某委托，将陈某不接受第三人孙某缔约要求的意思表示向孙某做了转述 甲公司法定代表人李某代表公司与乙公司签订购销合同 答案解析：代理是代理人于代理权限内，以本人名义向第三人为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。被代理的行为需是法律行为。A选项中属于委托，委托与代理不同，被委托的事项可以是事实行为，也可以是法律行为。C选项属于传达，而不是代理。D选项法定代表人的行为属于代表行为，而非代理行为。只有B选项属于以本人名义向第三人为意思表示的行为，属于代理，本题应选B选项，ACD选项错误。 2. 甲某将鱼塘中的鱼捞起，托本村拖拉机手乙某将鱼运往县城并嘱咐鱼价为2元／斤。乙某在途中，一卡车司机违反交通规则撞了他的拖拉机，被迫等待交警处理。时值盛夏，乙某怕鱼变质，又无法与甲联系，就托认识的另一拖拉机手丙某运输，并告知鱼价，丙某走了一半路，拖拉机坏了，丙某只得拦了一辆三轮车，出车费100元把鱼送到镇里，但因温度高，已有部分鱼变质。丙将变质部分鱼降价出售，一车鱼平均卖了8角／斤，回去后，丙某将鱼甲交给乙某并告知其扣了100元车费，乙将事情告诉甲某，甲某觉得100车费太贵，两人发生争执。请回答：100元车费的负担者应当是谁？ A.甲某 B.乙某 C.丙某 D. 甲、乙、丙三人分担 答案解析： 支付代理人在代理中必要的费用是被代理人的主要义务。本案中，乙某转委托给丙某代理是在紧急情况下为甲某的利益而作的，行为合法有效。丙某支付的车费是运输鱼去市场的必要费用，是为甲某的利益而支付的，应由甲某支付。 参考答案：A 3. 代理人在代理权限内，以的名义实施民事法律行为。 被代理人 自己 被代理人或者自己 行为人 答案解析：评析：评析：考查要点是代理的概念。代理就是以被代理人的名义在代理权限内与第三人进行民事活动，法律后果归属于被代理人的行为。这是代理不同于行纪、不同于代表和居间的独有特点。注意该代理是显名代理，不同于隐名代理。 参考答案：A 4 在民事代理过程中，代理人负有哪些义务？ 履行其代理职责 不能同时代理双方当事人为同一法律行为 不能与第三人恶意串通损害被代理人的利益 在因故暂时无法履行代理职责时，应当转托他人代理 答案解析：考查知识点」代理人的义务。 参考答案：A,B,C 第二幕 代理的特征 【 基 本 理 论 】 代理的特征： 代理人是以被代理人的名义在在代理权限范围内进行民事活动。 一特点把它与行纪活动区别开来。行纪活动是指行纪人受委托 人的委托,由委托人担负费用和给 一定报酬，为了实现委托人的利益而以行纪人的名义，去进行一种或多种民事法律行为。 代理人是以本人的名义活动，而且代理不似行纪，可以是无偿的。 代理人与法人代表地位也不同。法人代表. 在代表法人时，自己的人格被磕人吸收,法人代表的行为就是法人的行为;代理人在代理时,仍 是以自己的意思独立实施行为，