2009年理论强化班民法九.doc

2009年理论强化班民法（九） 【例题】 甲商店从捷克购进了一批玻璃器皿，价格昂贵。但因销售人员的错误，标成国产玻璃器皿，价格相差20倍以上。顾客乙以国产品的价格，购进了该批玻璃器皿。后被甲商店经理发现，并找到乙，双方为此发生纠纷。对于商场的行为性质应如何认定？ A．应认定为欺诈，乙可要求商店假一赔二 B．应认定为重大误解，甲商店享有撤销权 C．应认定为重大误解，只有乙享有撤销权 D．应认定为显失公平，甲商店享有撤销权 答案【B】。本题涉及欺诈、重大误解、显失公平的认定问题。所说欺诈，是指行为人故意制造虚假情况、隐瞒真实情况，从而使表意人陷于错误并使自己得利的行为，本例中，甲商场因销售人员的错误，将进口产品标成国产，使自己陷于不利，肯定不为欺诈；所说重大误解，是指表意和内容相悖并造成一方较大损失的行为；所说显失公平，是指一方利用自己的优势地位或者多方没有经验，而造成对方重大损失的行为。本例中，甲商店的行为属于重大误解。对于重大误解，依照《合同法》第54条的规定，属于可撤销合同，其撤销权由合同当事人行使，而非仅有被误解人行使。应予注意的是，可撤销合同的撤销权在欺诈、胁迫和乘人之危的情况下，只能由行为时的受害人行使，不能由行为时的欺诈人、胁迫人和乘人之危人行使，但在重大误解和显失公平的情况下，可由当事人行使。本题选项为B。 第二，可撤销民事行为与违约行为的区别问题。从行为的样态上讲，欺诈、胁迫、乘人之危、显失公平、重大误解为可撤销的民事行为，其他不履行合同或者不适当履行合同的行为则为违约行为。在合同关系中，如果存在欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平的情况，行为人如果不行使撤销权，则合同继续有效，行为人可行使违约责任请求权。如果行为人行使撤销权，对所造成的损失，可请求损害赔偿，但该损害赔偿请求权不是违约责任请求权，而是缔约过失责任请求权。 第三，撤销权的行使方式问题。权利人行使撤销权，是必须采用诉讼方式还是包括其他方式，理论上存有争议。一种观点认为，撤销权的行使应当采用诉讼方式进行，其理由是撤销权的行使理由是欺诈、胁迫、乘人之危和显失公平，而这些理由是否能够成立，应由法院予以认定，采用诉讼方式有利于维护民事行为的严肃性。另一种观点认为，撤销权的行使方式应是以自主方式为主，即当事人可自主行使，在自主行使发生争议的情况下，可采用诉讼方式，这样以利于贯彻当事人的意思自治，同时也有利于节省司法资源和当事人权利行使的成本。当然，对于身份行为，如撤销婚姻、撤销收养，应当采用诉讼方式以维护其严肃性。目前的主流观点为第二种观点。 第四，可撤销民事行为的撤销权与债权人撤销权的区别问题。（1）权利主体不同。可撤销的民事行为中的撤销权，其权利主体为行为的当事人一方或双方。债权人撤销权其权利主体为债权人，不是行为的当事人。（2）撤销理由不同。可撤销民事行为的撤销理由是：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显失公平。债权人撤销权的撤销理由是：债务人实施了减少自己责任财产且损害债权人利益的行为。（3）权利的行使方式不同。可撤销民事行为中的撤销权，其行使方式以自主行使为主，在发生争议的情况下，才采用诉讼的方式；债权人撤销权的行使方式只能是诉讼方式。（4）权利的行使期间不同。可撤销民事行为中的撤销权，自权利人知道或应当知道权利受到侵害之日起1年内未行使的，撤销权消灭，该1年为除斥期间。债权人撤销权除自权利人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起1年内未行使而消灭的以外，自债务人的行为发生之日起5年内未行使的，撤销权消灭。该5年也为除斥期间。 第五，人民法院对可撤销的民事行为的判决问题。对可撤销的民事行为，如果权利人只是向法院主张变更，而未主张撤销的，人民法院只能作出变更的判决，不能作出撤销的判决。如何权利人主张变更的请求极不合理，人民法院应依法作出合理的变更判决。如果当事人主张撤销，但撤销对双方当事人均不合适，人民法院可酌情作出变更的判决。 十八、效力未定的民事行为 1. 效力未定的民事行为的概念 效力未定的民事行为，是指其成立时有效或无效处于不确定状态，尚待由享有形成权的第三人的意思表示来确定其效力的民事行为。 效力未定的民事行为的特征是：(1) 效力未定的民事行为的效力是不确定的；(2) 效力未定的民事行为的效力确定与否，取决于享有形成权的第三人的行为；(3) 效力未定的民事行为经形成权人同意后，其效力确定地溯及于行为成立时，经形成权人拒绝，即确定地自始无效。 2. 效力未定的民事行为的类型 效力未定的民事行为主要有以下类型：(1) 民事行为能力欠缺。限制民事行为能力人订立的合同，欠缺相应的民事行为能力，在法定代理人追认之前为效力未定的合同。其法定代理人拒绝追认的，则为无效合同。如果其法定代理人予以追认，则该合同有效。(2) 处分权限的欠缺。无处分权