2010众合专题讲座丁绍宽合同法讲义.doc

2010众合专题讲座－合同之债 （丁绍宽） 专题一 合同的主要分类 一、双务合同与单务合同 1：区分标准：是否双方互相承担给付义务； 2：区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权； 3：典型单务合同：赠与、借用、自然人借款、保证、附义务赠与 二、有偿合同与无偿合同 1：区分标准：享有权利是否需要支付一定代价； 2：区分意义： 　 （1）注意义务：无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻（故意或重大过失才承担责任） 　 （2）行为能力：纯获利益的行为不要求受益人的行为能力 　 （3）债的保全中的撤销权：债务人的有偿处分行为须附加主观要件 （4）善意取得：占有人须以有偿方式处分动产或不动产才构成善意取得 3：典型无偿合同：赠与、借用、保证 4：可为有偿也可为无偿合同，且无约定时推定为无偿合同：委托合同、保管合同、自然人之间的借款合同。 5：有偿、无偿与双务、单务的区别：举例：自然人有息借款、无偿保管　 三、诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同） 1：区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件；　　 2：区分意义：不交付标的物的责任：违约责任；缔约过失责任 典型实践合同：定金、保管、借用、自然人借款 四、要式合同 1：区分标准：订立合同是否需要采取一定的形式；　　 2：区分意义：关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何？ 　　（1）原则：不成立或不生效 　　（2）例外：因履行而治愈（合同36条） 　　（3）特殊情况：租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（合同215条） 3、应当采用书面形式的合同（6类）： （1）金融机构为贷款人的借款合同；（第197条） （2）六个月以上的租赁合同；（第215条） （3）融资租赁合同；（第238条） （4）建设工程合同；（第275条） （5）技术开发合同；（第330条） （6）技术转让合同；（第342条） 4、须经登记的合同（2类）：专利申请权和专利权转让合同，注册商标转让合同（核准登记且公告）　　 5、须经批准的合同（3类）： （1）中外合资经营合同；（中外合资经营企业法第3条）外经贸部门批准。 （2）中外合作经营合同；（中外合作经营企业法第5条）有关部门批准。 （3）向外国人转让专利申请权或专利权，必须经批准（《专利法》第10条） 6、须经公证的合同（1类）：涉外收养协议。注意：其已经不属于合同法上的合同。 五、有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同） 1：区分标准：法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则； 2：区分意义：法律适用不同；　　　　 六、主合同与从合同 1：区分标准：是否能够独立存在； 2：区分意义：决定从合同的效力 七、束已合同与涉他合同 为第三人利益的合同：第三人不是合同当事人，无需签字；只能为第三人设定权利；无需通知或征得第三人同意 八、本约与预约：预约以订立本约为其给付内容 九、一时合同与继续性合同（雇佣、租赁、仓储、合伙合同及供应水电气热力的合同） 1：区分标准：时间因素对给付的内容和范围是否发生影响； 2：区分意义：溯及力不同、期限届满后果不同 专题二 合同的形式、内容（条款及其解释） 合同的形式： 包括书面形式、口头形式和其他形式。（推定形式和沉默形式） 　　法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 2、书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 3、合同法解释（二）对默示合同的推定解释：停车场案件 第二条　当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。 4、民法上典型的沉默规定：继承与遗赠的不同、试用买卖中试用期届满的沉默、限制行为能力人、无权代理人所为的民事法律行为中，催告后法定代理人、被代理人的沉默等 二、欠缺法定形式的合同效力 　　　1、原则：不成立或不生效； 　　　2、例外：因履行而治愈；（合同36、37条） 　　　3、其它：租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的， 视为不定期租赁。（合同215条）　 《合同法》相关条文 第三十六条 法律、行政法规定规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十七条 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 三、合同的内容 1、提示性条款规定：由当事人约定，一般包括以下条款： 　　（一）当事人的名称或者姓名和住所； 　　（二）标的； 　　（三）数量；