2016司考民法精讲：代理.doc

2016司考民法精讲：代理 　　2016司考民法精讲：代理。 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/ \o 司法考试复习 \t _blank 司法考试复习是一个艰苦的旅程， HYPERLINK / \o 法律教育网 \t _blank 法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了 HYPERLINK /sifakaoshi/ \o 司法考试 \t _blank 司法考试基础知识，供大家参考。 　　★考点总结： 　　（一）代理的概念 产生情形　 责任　 原则上代理人无复任权，仅限于：（1）本人事前授权或同意（2）事后本人追认（3）紧急情况：急病、通讯中断等原因，代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失。　 经被代理人同意的：代理人仅在选任与指示有过失的范围内负责，包括：（1）选任责任：对复代理人的选任负责；（2）指示责任：对复代理人的指示负责；（3）转委托授权不明的责任（如果次代理人有过错，承担连带责任）。未经同意的：代理人对被代理人负全部责任，紧急情况除外。　 　　代理：是指代理人在代理权范围内以被代理人名义与第三人实施的，法律效果直接归属于被代理人的民事法律行为及相应的法律制度。 　　被代理人——代理人——第三人 　　内部关系（委托） 外部关系 　　（二）代理的特征 　　1.代理行为是民事法律行为 　　代理行为以意思表示为核心，能够在被代理人与第三人之间设立、变更和终止民事权利和民事义务，因此代理行为主要表现为民事法律行为，如订立合同、履行债务等；也包含部分准民事法律行为，如代理诉讼、代理纳税等。 　　【考点提醒】并非所有的民事法律行为都可以代理，以下行为不可代理： 　　（1）违法行为不得代理； 　　（2）事实行为不得代理； 　　（3）身份行为不得代理，如结婚、离婚等； 　　（4）法律规定或双方约定的需由本人亲自进行的民事法律行为不得代理。如：预约撰稿、演出、授课、讲演等。 　　2.代理人以被代理人的名义为民事法律行为。 　　3.代理人在代理权限内独立向第三人为意思表示。 　　4.代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人。 　　【例题·多选题】 下列哪些情形属于代理？（ ）（2012-3-4） 　　A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账 　　B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶 　　C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人 　　D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议 　　【答案】ABC 　　【解析】本题考核代理。代理有狭义、广义之分。狭义代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理，也称显名代理；广义的代理，还包括间接代埋，即代理人以自己名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，也称隐名代理。我国 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/minfa/minfazonglun/ \o 民法通则 \t _blank 民法通则规定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又规定了间接委托，间接承认了隐名代理。 　　选项A正确。乙以自己的名义为甲代购名牌饮具，构成间接代理。 　　选项B正确。乙以甲的名义为甲代购茶叶，构成直接代理。 　　选项C正确。甲接受法院的指定为乙提供辩护，实际上构成诉讼代理。 　　选项D错误。甲的角色是介绍和媒介服务，构成居间而非代理。 　　（三）代理的种类 　　1.根据代理权产生原因的不同，代理可以分为三类： 　　（1）委托代理 　　委托代理，是基于被代理人授权的意思表示而发生的代理，又称意定代理。委托代理基于被代理人授权的意思表示而发生，因此必须有委托人的授权。委托授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 　　（2）法定代理 　　法定代理，是依据法律规定而当然发生的代理。它是为无行为能力人和限制行为能力人设立的代理方式。监护人是无行为能力、限制行为能力人的法定代理人。 　　（3）指定代理 　　指定代理，是按照人民法院或者有权机关的指定而产生的代理。在没有法定代理人和委托代理人的情况下，人民法院或者有权机关可以依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人。 　　2.根据代理人是否有代理权限，代理可分为有权代理和无权代理。 　　【考点1】无权代理的判断 　　无权代理是指：代理人没有经过授权、超越代理权或者代理权终止以后所从事的代理行为。除了实质无权之外，符合代理的基本特征。 　　分为三类：根本无权、越权代理和逾期代理。 　　考试中的判断规则：（1）以谁的名义？（2）是否有授权？ 　　注意排除不适用代理的情形：违法行为、事实行为、身份行为等。 　　【例