两种模式下转让方案的利弊分析.doc

股权收购与资产转让两种模式出售 房地产开发项目的方案分析 ?河北领航律师事务所主任 李寅岭 一、两种模式的操作流程与步骤： （一）方案一：股权收购模式 1、现场考察； 2、签署《项目收购意向书》； 3、对目标公司进行全面的尽职调查（包括但不限于律师的《法律尽职调查》、会计师事务所的《财务尽职调查》）； 4、谈判、签署正式的目标公司《股权转让合同》； 5、办理目标公司实际交接及工商登记变更手续： 交接包括现场实物交接、公司证照文件交接、财务交接；工商变更等包括股东变更、法定代表人变更、章程变更。 6、原目标公司股东退出，取得股权转让价款，缴纳相应的股权转让税费后操作完成。 （二）方案 2.两者的负债风险不同。 股权收购方式下，收购公司成为目标公司股东,目标公司的原有债务仍然由目标公司承担。收购公司面临着该目标公司或有负债的风险。由于目标公司的原有债务对今后股东的收益有着巨大的影响，因此在股权收购之前，收购公司必须调查清楚目标公司的债务状况，一般并购公司聘请专业的中介机构如会计师和律师对目标公司进行尽职调查，并在股权转让协议中对目标公司潜在债务风险予以规避。 而在资产收购中，资产收购后，目标公司的原有债务仍由该目标公司承担，与收购公司无关，基本不存在或有负债的问题。但收购资产有可能被设定他物权等权利限制，因此，资产收购对收购公司而言，存在一定的他物权等实现风险。 3.两者在税收方面存在差异。 在股权收购中,纳税义务人是收购公司和目标公司股东,而与目标公司无关。除了印花税外,目标公司股东可能因股权转让而缴纳企业或个人所得税。 资产收购中,纳税义务人是收购公司和目标公司本身。根据目标资产的不同,纳税义务人需要缴纳不同的税种,主要有增值税、营业税、所得税、契税和印花税等。 4．收购客体及变更手续不同。 股权收购的客体是目标公司的股权，而资产收购的客体是目标公司的资产。股权收购因股东变动须办理工商变更手续，资产收购不需要办理工商变更手续，但收购资产中有不动产的，须到房地产等部门办理不动产过户手续。 相关证照转让后果的差异。在资产转让的情况下，受让方通常无法直接获得原目标公司的资质、牌照。而在股权收购当中，通常情况下，收购方能够自然取得目标公司的原有证照。 5. 受第三方影响不同。 股权收购中,影响最大的是目标公司的其他股东。股权收购须有目标公司过半数的股东同意并且其他股东有优先受让权。对外商投资企业，须取得其他合营方的同意。因此股权收购可能会受制于目标公司其他股东。　　资产收购中,影响最大的是对该资产享有某种权利的人,如担保人、抵押权人、商标权人、专利权人、租赁权人。对于这些财产的转让,必须得到相关权利人的同意,或者必须履行对相关权利人的告知等义务。 三、两种模式下的税费负担之法律规定 （一）股权转让时需要缴纳哪些税费？ 1、营业税《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》（财税[2002]191号：对股权转让行为征税重新作出规定，自2003年1月1日起，对以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。对股权转让不征收营业税。、企业所得税根据新企业所得税法和实施条例规定：转让财产收入，是指企业转让固定资产、生物资产、无形资产、股权、债权等财产取得的收入。因此企业转让股权取得的收入应作为企业的收入总额计算应纳税所得额。同时法第十六条规定“企业转让资产，该项资产的净值，准予在计算应纳税所得额时扣除。”其中净值，是指有关资产、财产的计税基础减除已经按照规定扣除的折旧、折耗、摊销、准备金等后的余额。”（企业所得税法实施条例第七十四条），另外《财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）对企业重组过程涉及的股权转让税收政策作了明确，可以查一下。税率、个人所得税《中华人民共和国个人所得税法》及其《实施条例》规定，个人股权转让所得，应按财产转让所得项目，按股权转让的收入额减除财产原值和合理费用后的余额，为应纳税所得额，适用20%的税率，计算缴纳个人所得税（这里指的是溢价转让，平价转让不涉及该税种）。、印花税非上市公司不以股票形式发生的企业股权转让行为。根据印花税暂行条例和细则，以及国税发[1991]155号第十条 “财产所有权转移书据的征税范围是：经政府管理机关登记注册的动产、不动产的所有权转移所立的书据，以及企业股权转让所立的书据。”这里的企业股权转让所立的书据，是指未上市公司股权转让所书立的书据，不包括上市公司的股票转让所书立的书据。 税率 1