侵权行为的概念以及与违约行为的区别二.docVIP

侵权行为的概念以及与违约行为的区别　　由于保护合法利益的发展，侵权的概念也发生了变化，即侵权行为不仅仅是侵害了他人的合法权利，还包括对他人合法利益的侵害，所以在对侵权行为的概念进行表述时，应当将侵害的对象不仅仅限于财产权和人身权，而应当用财产和人身的概念来表述侵权行为侵害的对象。我国《民法通则》第106条规定，“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”尽管此处将个人的财产与国家和集体的的财产截然分开，且在他人中不包括国家和集体，似乎不妥。但在该条中，将侵害的对象规定为财产、人身，而回避了财产权、人身权，这是十分必要的。民法通则的规定，也给我们在规定侵权行为定义时，扩大侵权法对利益保护也提供了法律上的依据。由于侵权法保护的对象不限于权利，所以受害人在遭受损害以后，只需要遭受了实际损害，但并不需要证明其何种权利遭受了侵害。 　　需要指出的是，扩大侵权法对合法利益的保护，将会形成一个问题：即如何协调对合法利益的保护与对个人行为自由的维护。要对这个合法的利益提供补救，提供保护，但是是不是对所有的合法利益都要提供保护，是不是对这种合法利益的保护，就毫无限制地、漫无边际地进行保护?如果是这样的话，那么又形成了另外一个问题，那就是：尽管这种全面的对利益的保护有利于对公民权利的保护，但是它将会对个人的行为自由形成一种重大的限制和妨碍。对于尚没有形成权利的利益，在法律上缺乏一种可预见性，因为人们不知道何种行为会导致对他人利益的侵害，以及造成的损害会产生什么样的后果。所以只有在故意侵害合法利益的情况下才应当承担责任。这与对权利的侵害是不同的，在法定的权利类型化以后，本身可以起到一种公示的效果，人们在实施某种行为时，应当可以合理预见到其某些行为会损害他人的利益，所以即使基于过失造成对他人权利的损害，也仍然要承担责任。当侵权法保障的范围从权利扩大到合法的利益以后，如何既要保护人们的合法权益又协调人们的行为自由，这确实是侵权法要解决的一个重要课题。我们建议，可以从主观状态上对其限制。只有在行为人基于故意对他人合法利益造成侵害的情况下，才能承担侵权责任。毕竟合法利益，它并没有确认为权利，当它没有被确认为权利的时候，它没有一种公示的制度。人们并不知道你是不是享有，你享有什么利益，这个利益本身最终还取决于法官的价值判断，是不是应该受到保护的利益。但是事先我根本不知道，这样的话，我在从事这样一种行为的时候，我并不知道我这种行为将会侵害你的利益，所以我也不知道我应不应该从事这种行为。但是，当我从事这种行为，我根本不知道侵害你的利益的时候，最后，我还要承担责任。这个必然带来一个严重的后果，就是说人们不敢放心大胆地去做一些事情，去从事一些行为。人们的行为自由，将会受到损害。所以民法上，实际上我们的侵权法它既要承担对公民法人合法权益的保护的功能，另一方面，又要有维护人们的行为自由的功能。这两者是不可偏废的。那么，如何才能使这两者兼顾起来，我们的意见就是说，对合法利益的侵害应当进行限制。对这种合法利益的保护在法律上也要进行限制，怎么限制呢?我们建议是从主观标准，从过错程度上进行限制。那就是只有在行为人从事这种对他的合法利益的侵害的时候，他主观上是故意的，或重大过失的，因为他们的故意，恶意或重大过失，造成了他人合法利益的侵害。那么他才应该对这种行为的后果承担责任。‘否则，我们认为不能作为侵权对待，应当作出这种限制。比如，我们举个非常简单的国际上非常流行的侵权行为，就是所谓的“性骚扰”。那么这个性骚扰，我们说是不是稍微轻微的过失，稍微碰一下女同志就构成了侵权，这个我恐怕觉得不行。一定要是故意的，和重大过失的。因为它侵害的是一种合法的利益，现在还不能确定，是不是一种权利。它是一种合法利益的侵害，应当故意和重大过失来限定，才能构成这种侵权。所以记得刚才我们讲上海那个案件，我个人认为不能作为侵权对待。这原因是：这个工人上吊自杀很难说这个装修公司对它有故意和重大过失。对这种合法利益的侵害，当然他可能有一般的过失，轻微的过失，但是没有故意和重大过失，所以我个人更倾向于我认为这不是一个侵权的问题。这个案件，可能是一个违约的问题。这是一个承揽合同里面，是不是提供了一个完好的工作成果的问题，这是一个违约的问题，但是，用侵权的话不合适。这就是，我们对合法利益的保护一定要在法律上进行限制。这样才能既保护公民权利的同时又兼顾了对个人行为自由的维护。这是我们建议给侵仅行为下的第二个定义。 　　第三个定义就是侵权行为是一种因过错而侵害他人合法权益的行为。因过错而侵害他人合法权益的行为。要强调侵权的归责原则，仍然应当坚持过错责任。对这个问题，一直存在激烈的争论。有很多人，不赞成把过错仍然作为一般的归责原则。我认为，过错责任仍然应当成为一般侵权行为的归责原则。