2独立监事的可行性研报告2016-3-17大小.docVIP

独立监事的可行性研究 作者：龚 敏 陈维娟 张洪磊 二〇〇八年十二月 导言 近年来，我国股份制公司治理正逐步从合规性向主动完善的阶段过渡。但是，从中国上市公司众多违规案件可以发现，鲜有公司的监事会提出罢免违规董事或高管的意见，监事会不发表独立意见已经成为中国上市公司治理一个不争的事实，因此有人把监事会称为“稻草人”。改革监事会的呼声愈来愈强烈，甚至有专家学者建议废除监事会制度，转而采用单一董事会制度。 监事会制度作为企业监督机制，是现代公司管理理念的基础，是公司治理有效性的重要保障。“没有监督的权力将导致绝对的腐败”，监事会制度本质就是一种权力制衡的机制，实现经营权与控制权的分离。我国股份公司的监事会制度是在借鉴其他国家的治理模式基础上的本土化制度，但是由于我国对国外监事会制度的内涵和本质却缺乏系统、深入的研究，同时没有细致考量该制度对我国上市公司内部治理特征和外部治理条件的适应性，使得监事会制度在我国水土不服，监事会长期以来缺乏独立性，变成了好看不中用的“摆设”。 事实上，完善公司治理结构，制衡权力滥用，保护中小股东和利益相关者的利益，进而提高国家的整体经济效率，是一个世界性的难题。世界上的几种公司治理机制各有千秋，又各有欠缺。即使在英美等这样代表国际公司治理规范的西方发达国家，公司内部监控失灵，管理层专擅揽权、营私舞弊的现象也屡见不鲜。采用何种内部监督制度方能达成有效治理，取决于多种因素，包括经济环境、法律制度、文化传统、历史发展等。 随着公司内部权力结构失衡导致治理生态的日益恶化，增强监督机构的独立性、重构公司内部治理机制迫在眉睫。本报告通过对独立监事可行性及其实施方案的研究，探讨增强监事会独立性，进而改善公司治理效率的改革思路。本报告全面分析了我国建立独立监事制度的可行性，并在此基础上对独立监事制度的制度方案进行了分析。 根据我国上市公司的治理现状、现实特点，本报告对独立监事制度的设立提出以下建议： 1．结合我国现有的法律法规，借鉴其他国家和地区的司法制度，对独立监事的独立性概念做出界定，并明确规定不属于独立性的情况和影响独立判断的“重要关系”，在此基础上，建立统一、清晰并与独立董事制度相协调的法律框架。作为具体的实施，可以参照《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中对独立董事的相关规定，首先由证监会出台《上市公司独立监事制度指导意见》，就独立监事的独立要因、职责、构成比例、激励与约束等做出详细的规定，然后在《公司法》修订过程中正式导入。 2．通过明晰的法律形式解决监事会制度与独立董事制度的职能分工和协调沟通问题。独立董事侧重决策过程的合理性监督，提供战略决策支持，而监事会是唯一的最高监督机构，对企业进行全面的财务监督，侧重合法、合规性。通过独立监事制度，提高监事会的独立性和权威性。独立监事的薪酬应由独立董事为主的非执行董事组成的薪酬委员会提议和审核，经股东大会最后决议通过。 3. 根据国内上市公司“一股独大”、“内部人控制”现象较为严重、结合发挥独立监事作用的现实分析，同时考虑我国要求职工监事占到1/3以上以及兼顾监事会的广泛代表性（中小股东代表占到接近1/3），本文提出了国内独立监事制度建设的几个基本建议，其中最重要的就是监事会的构成应该是三分之一独立监事、三分之一职工代表和三分之一中小股东代表的“三分天下”模式，同时独立董事制度与独立监视制度相互配合形成“专家决策+专家监督”的治理模式。 关键词：监事会 独立监事 可行性 一、国内外公司治理监督模式的比较分析 （一）公司治理的监督模式的类别 公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体——投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构下的监督模式主要是指中小投资者监督大股东、决策层（董事会）和经营层（高管）的机制，主要可以分为以下三种模式： （１）以美国为代表的独立董事制度。在美国，公司内部治理更注重通过董事会来发挥作用，形成了以董事会为中心的治理机制、以独立董事制度为核心的监督机制。 （２）以德国为代表的监事会制度。主银行制是日德公司治理最主要的特征。日、德等国的银行是典型的全能银行，银行与工商企业之间形成各种盘根错节的关系，在这些公司的控制权结构中居于主导地位。以银行为代表的大股东在监事会（相当于英美模式的董事会）中占有主导地位。独立监事（相当于美国模式中的独立董事）成为监事会中代表中小投资者利益的监督者。 （３）以中国为代表的混合模式。中国的治理模式是在主要学习了英美模式之后，又借鉴了部分日德模式中的监事会而形成的有中国特色的混合模式。 （二）各类监督模式的特点 1、美国独立董事制度 美国股份公司组织结构的最大特点是股东会下只设董事会，内