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第三章 代理法 第一节 代理的概念和特征 第二节 本人与代理人之间的关系 第三节 代理人与第三人的关系 第四节 承担特别责任的代理人 第一节 代理的概念和特征 一、代理法的概念 代理法是调整代理关系的法律规范的总称. 代理是指代理人按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。 代理涉及三方主体：代理人 被代理人 第三人 代理人 三、代理权的产生 （一）大陆法的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为 （二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1 2、暗示代理 3、客观必须的代理 4、追认的代理 1、明示代理 所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。 明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，只是泛泛指出一个合理的范围。 []（1971） 被告公司一秘书以公司名义租了辆车，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。 2、暗示代理 所谓暗示代理是指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理，如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B。 [里奥德诉葛内斯斯密斯公司案]（1912） 被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助客户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负责。 3、客观必须的代理 客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。 但取得这种代理权是很困难的，根据英美法判例，行使这种代理权必须具备以下三个条件： （1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的 （2）代理人在行使这种权利前与委托人取得联系得到委托人的明示 （3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。 [斯佩内葛诉威斯特铁路公司案]（1921） 铁路公司替原告运一批西红柿到A 法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。 4 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。 追认必须具备以下几个条件 （1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同。 （2 （3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了。 （4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 四、无权代理 无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为。 无权代理的产生主要有以下四种情形 （1 （2 （3 （4 无权代理人所做的代理行为，（如与第三人订立合同或处分财产等），非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。 表见代理是指对无权代理人的代理行为，如果善意相对人有理由相信其有代理权，则可以向被代理人主张代理的效力 被代理人对代理人没有明示委托 由于疏忽或故意，使第三人有理由相信某人是其代理人并采取了行动 必须视为已向该代理人授权 陆某是本市一套房屋的产权人。5月，陆某 儿子拿着他的印章、身份证和房屋产权证原件 委托一家房产中介公司出售房屋。中介公司及 时找到了下家徐某。6月，陆某儿子拿陆某印 章和徐某签了房屋买卖合同，并到房地产交易 中心办理了房屋过户手续。8月，徐某要求入 住房屋