电子商务的发展与民商法的创新.doc

电子商务的发展与民商法的创新 刘大洪 中南财经政法大学 教授 　　关键词: 电子商务/民商法/创新 　　内容提要: 电子商务作为一种新型的市场交易方式，在给社会带来无限商机、促进经济效益快速增长的同时，也使调整现代市场交易关系的民商法律规范受到极大的挑战，因此民商法必须实行变更与创新，赋予新型民商事主体的法律地位，制定形式意义上的电子商务法或对传统民商法律规范作出修改，并注重与WTO规则和国际通行规则相衔接，以回应这种挑战。 　　一、电子商务运行过程的民商法考察 　　目前，国内外日益盛行的电子商务已实现了整个贸易过程中各阶段贸易活动的电子化，通过电子方式处理和传递数据，包括文本、声音和图像，涉及货物和服务贸易、在线数据传递、电子资金划拨、电子证券交易、电子货运单证、商业拍卖、合作设计和工程、公共产品获得等多方面活动。 　　为便于对电子商务过程作民商法思考，可将电子商务的交易过程分为四个阶段:1 交易前的准备。买方根据要购买的商品，准备好货款，制定购货计划，利用Internet和各种电子商务网络寻找自己满意的商品和商家。卖方制定各种销售策略和销售方式，了解买方国家的贸易政策，在Internet网上寻找贸易伙伴和交易机会。2 交易谈判和签订合同。买卖双方对交易双方细节进行谈判，交易双方利用现代电子通信设备和网络技术，将经协商的各方的权利义务，将交易的商品品种、数量、价格、交货地点、交货期、交易方式及运输方式、违约和索赔等合同条款，全部以电子交易合同作出详细的规定。合同双方可用EDI(ElectronicDataInterchange)形式签约，也可以通过数据签名等方式签约。3 这指买卖双方签订合同后到合同履行前办理各种手续的过程。交易中要涉及到中介方、银行金融机构、信用卡公司、海关、商检、税务、保险公司、运输公司等部门。买卖双方要利用DEI与有关各方进行各种电子票据和电子单证的交换，直到办理完可以将所购商品从卖方按合同规定开始向买方发货的所有手续为止。4 交易合同的履行和索赔补救。卖方要备货、组货，同时还要办理报关、保险、商检、取信用证等手续，并将买方所购商品交付给运输公司包装、起运、发货。买卖双方可通过电子商务服务器跟踪发出的货物，银行和金融机构按照合同处理双方收付款，进行结算后出具相应的银行单据，直到买方收到自己所购的商品。买卖双方交易过程中出现违约时，受损失一方要向违约方索赔。 　　由此可知，电子商务不完全排除传统民商法制度的有效性调整，只不过针对新的电子商务交易方式涉及的各种关系，对传统的民商法作调整修改，设立公平、安全、可靠的规则，以保障电子商务交易的安 收稿日期:2002 09 12 　　二、电子商务对传统民商法律规范的挑战 　　电子商务作为一种新型的市场交易方式，在给社会带来无限商机、促进经济效益快速增长的同时，也使调整现代市场交易关系的民商法律规范受到极大的挑战。主要表现在以下几个方面: 　　(一)电子商务民商事主体的确认方面 　　电子商务所创设的网络服务商、配送企业、网上公司等新型民商事主体，不同于传统市场交易的市场主体，产生了新的法律问题。首先，这些新型民商事主体准入方面不规范。一是电子服务商的设立不规范，其设立的条件、程序以及经营的范围缺乏相应规范;二是从事电子网络经营活动的主体资格缺乏规范。传统的民商事主体需经工商行政管理机关登记注册、领取营业执照，方可在核准登记的经营范围内从事经营活动。由于网络的虚拟性，物理主体一旦进入虚拟空间，物理上的特征全都消失。电子商务主体在电子商务平台上以虚拟的形式出现，这个主体是否是一个合格的行为主体人们无法确认。再由于网络市场的跨行业、跨部门、跨地区性，使得电子商务经营商从事的经营活动多样化，可以不受行业、部门、区域的限制，如果适用传统民商事主体严格规定的经营范围，便不足以体现网络市场的特点，不利于电子商务便捷性、高效性的发挥。其次，电子商务活动各主体之间没有明确的权利义务关系。就民商事法律关系的内容而言，电子商务与传统商务之间在原则上是没有区别的，电子商务也是关于当事人之间某一物品或服务在各自的权利和义务上的约定。因此，电子商务法律关系中权利和义务与传统商务是一致的。现存的法律制度中有关当事人之间的权利义务关系的法律规范和原则可以直接适用于电子商务，电子商务的权利和义务关系在目前之所以还无法确认，问题还是在于虚拟空间、虚拟主体和行为无法在法律上予以确认，所产生的纠纷难以寻求解决的依据。 　　(二)电子商务的商行为方面 　　电子商务大量通过电子合同、电子支付等新型交易方式完成。电子合同、电子支付与传统的书面合同、支付方式相比，其目的和作用虽然没有变化，但带来了许多新的问题:1 书面形式问题。在传统的民商法规中，合同的签订及履行环节均涉及到了书面形式的问题，书面形式包括手写、打