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中国大陆公司法律制度简介 ——兼与香港公司法比较 大陆公司法的范围：讨论的起点 形式意义上的公司法概念 93年颁布，99年修订《公司法》 实质意义上的公司法概念 所有规制公司企业行为的法律，法规，规章，司法解释 公司 （18） 全民所有制企业 （28） 外商投资企业 （44） 集体，合伙，独资企业 （16） 专门职业性企业，特批企业 （60） 证券发行与交易 （30） 综合类公司企业 （28） 关于公司企业的司法解释 （39） 此次讨论的范围 以93年《公司法》为主，其他作为背景知识 大陆公司法的渊源 (sources) 大陆公司法渊源的种类 制定法 一般法 特别法 法律全部内容都规制公司行为 例如：公司法 法律部分内容规制公司行为 例如: 证券发行与交易的法 特殊的公司法律 例如：国有公司的规定 习惯法 自治的法规 公司章程 根据章程制定的股份事务规则 根据章程制定的董事会规则 根据章程制定的股东大会的议事规则 其他根据章程制定的规则 大陆公司法的渊源 (sources) 大陆公司法渊源的适用顺序 特别法优于一般法 制定法优于习惯法 如果章程没有违反法律的禁止性规定，章程优先 如果公司法没有规定，类推适用民法 民商合一 公司法作为商法的一种，是民法的特别法 大陆公司法的基本框架 概述 1993年颁布，1999年12月25日修订 12章，230条 公司形式： 股份有限公司（Joint Stock Company Limited） 有限责任公司（Limited Liability Company） 通则 既适用于股份有限公司又适用于有限责任公司 第一章，总则 第五章，公司债券 第六章，公司财务、会计 第七章，公司合并、分立 第八章，公司破产、解散和清算 第九章，外国公司的分支机构 第十章，法律责任 第十一章，附则 大陆公司法的基本框架 关于有限责任公司的规定 设立 原则 准则主义与审批主义相结合 《公司法》第8条 股东人数限制 一般有限责任公司：2-50人 国有独资公司：1人（机构） 股东出资形式 法律：现金、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术 实践：股权、劳务、信用和债权亦可作为出资形式 大陆公司法的基本框架 关于有限责任公司的规定 组织机构 股东大会 股东大会的职权 《公司法》第38条 股东的表决权：按出资方式 董事会/执行董事 董事会成员构成 一般有限责任公司 国有公司 董事长地位 董事会职权 《公司法》第46条 监事会/监事 监事会的组成 监事会或监事的职权 《公司法》第54条 大陆公司法的基本框架 国有独资公司：特殊的有限责任公司 概念和特征 一人公司/国有公司/有限责任公司/国家特别授权 设立 范围：《公司法》第64条 特殊产品：货币，法定纪念币，邮票，预防用生物制品，具有军事用途的核心产品及关键部件 特定行业：城市公用事业，跨省电网，邮政业，广播电台、电视台，电影制片，新闻出版，军用武器生产 方式 单独发起设立：国家授权投资的机构或部门 国有企业改组：《公司法》施行前的单一投资主体的国有企业 组织机构 不设股东会 董事会成员组成及任期的特殊性 监事会 大陆公司法的基本框架 关于股份有限公司的规定 设立 原则：审批主义 《公司法》第77条 发起人数 一般股份有限公司：5人以上 国有企业改制：可少于5人 出资形式 组织机构 股东大会 股东大会的职权 《公司法》第104条 股东的合法权益受到侵犯的救济 《公司法》第111条 董事会： 董事会的组成：5-19人 董事会的职权 监事会 监事会的组成 监事会的职权 监事会的议事方式和表决程序 大陆公司法的基本框架 股份发行和转让 发行： 原则：票面金额股份，等额股份，同股同权 股票种类：记名/无记名 发行新股的条件：《公司法》第137条 转让： 记名股票的转让：《公司法》第145条 对特定持有人转让股份的限制 发起人 董事，监事，经理 国家授权投资的机构转让及购买股份 股票上市： 申请上市的条件：《公司法》第152条 申请上市的程序：《公司法》第153条 《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》1994年8月4日 大陆与香港公司法框架之比较 公司的性质 大陆：以营利为目的的经济组织，“企业法人” → 公益性的事业单位不能成为公司 香港：公司并非都是纯粹的商业组织 → 非商业组织也可以公司的形式运作 公司的行为能力 大陆：经营范围的规定，“越权无效”原则 香港：目的条款（the Object Clause），“越权原则”(Ultra Vires Doctrine)的废除，Sect 5A, 5B of Companies Ordinance 公司的类型 大陆：股份有限，有限责任（国有独资，外商投资） 香港：私人公司(pri