论公司控制股东的法律地位及权力制衡(甘培忠__北京大学法学院__教授).doc

论公司控制股东的法律地位及权力制衡 甘培忠 北京大学法学院 教授 上传时间:2007-3-8 一、 公司控制股东的定义及与母子公司的关系　 　　公司的控制股东在世界范围内并没有形成统一的定义，这是因为公司法律制度分制于各国具体的社会环境，各国立法者围绕公司的控制活动所构建的法律规则体系并不完全取决于是否首先对控制股东在法律上给予定义，这也许是因为针对一国以内不同种类的公司、股权分散程度不同的公司难以从股权持有比例上划定界限；也许是因为公司法和证券法对控制股东的规制有不同的侧重点，而会计制度中对母子公司又规定了合并报表的要求使定义控制股东在法律上变成了一种复杂的事务；也许是由于控制形态的多样化如董事控制、CEO控制、影子董事控制等淡化了对控制股东的定义的必要性。　 　　虽然公司法对控制股东的定义鲜有规定，但是对母子公司一般都予以明确规定。仅仅从控制关系的密切程度而言，母公司一定是最有控制力的控制股东。母子公司关系的结构产生于控制股东本身必须是公司的情况下，而控制股东则包括自然人；构成母子公司关系的法律标准一般高于控制股东与被控制公司关系的标准；控制股东负有的法律义务当然适用于母公司，而母公司承担的全部义务不一定均适用于控制股东，如合并报表。　 　　母公司与子公司的概念在各国公司立法中有不尽一致的表述，如日本商法公司编第211条规定：（1）持有相当于其他股份有限公司发行完毕股份总数一半以上的股份或相当于其他有限公司资本半数以上的出资股数的公司为母公司，该股份有限公司或有限公司则为子公司；（2）母公司及子公司均有或子公司单独拥有相当于其他股份有限公司发行完毕股份半数以上时，于本法的适用，也将该股份有限公司视为母公司的子公司。母公司及子公司拥有相当于其他有限公司资本半数以上的出资股数时也同。德国公司法中没有提到母公司和子公司的概念，但其总则中明确了关联企业的概念和范围，并以“拥有多数资产的企业”、“占有多数股份的企业”、“从属企业”、“支配企业”等概念来确定子公司与母公司的关系。德国法中所讲的关联企业还包括康采恩企业、相互参股企业及一项企业合同（专指没有投资关系的企业之间签订具有支配内容的协议）中的签约各方。德国公司法规定，“如果一个在法律上独立的企业的大部分股份属于另外一个企业或者另外一个企业拥有多数表决权（占有多数股份），那么这个企业就是一个拥有多数资产的企业，另外的企业则是占有其多数股份的企业”；“从属企业是在法律上独立的企业，另外一个企业（支配企业）可以直接或间接地对该企业施加决定性影响。由一个拥有多数资产的企业可以推测为它从属于一个占有其多数股份的企业。”法国公司法规定，如果一个公司持有另一公司半数以上的股份资本时，前者为母公司，后者为前者的子公司。如果一个公司拥有另一公司10％至50％的资本时，那么前者享有对后者的参与权。作者在拙文《论对母子公司关系的法律调控》一文中曾经认为“考虑到股份的过渡分散致使母公司足以形成对子公司控制的股份占子公司已发行全部股份比例的大大降低，故从数量上确定控股比例已无实际法律意义[1]”，现在看来这个结论应当予以修正。正是因为针对股份公司特别是上市公司而言，股份的极度分散不仅使得控制一家公司的持股支持比例可能降低到目标公司发行股份总数的10％以下，而且还可能形成没有核心股东的“社会公司”。在这种公司中，持有分散股份的各个股东其意识的深处曾经穿过的股东外套几乎被完全脱去了，至少被洗得发白或者甚至干脆扔进垃圾桶，他们醉心于证券市场的行情有哪些信誉好的足球投注网站和分析，把监控上市公司的责任扔给政府和社会，面对公司治理的危机只是被动地选择用脚投票，一走了之，难怪利益相关者理论的主张者认为中小股东对公司的责任心远不如在公司就业的职工们！借鉴西方各国对于母子公司制度的规定，我们可以清晰地看出母子公司关系是控制公司与所属公司或被控制公司中的极端形式，法律设定在控制公司与被控制公司之间的关系方面的义务性规范完全适用于母子公司关系，除此以外法律还特别要求母公司的财务报表应当合并子公司的财务状况以全面反映母公司的经营业绩。所以，区分母子公司与控制公司和被控制公司的关系是有意义的，即坚持将母公司持有子公司发行在外的股份的50％以上（不包括50％本数）作为构成母子公司关系的标准是妥当的。　 　　区别了母子公司与控制公司和被控制公司的关系，我们才有基础探讨控制股东的定义。我认为，控制股东是指持有被控制公司发行在外的股份的过半数（这种情况已达到母公司标准），或者虽然其持股低于被控制公司股份总数的半数但能够通过选举或任命的方式安排公司董事的半数以上从而能够对公司的经营方针和财务政策等重大事项施加决定性影响，以及其他能够依据章程的安排或者股东会的决议而对公司发生控制性影响的股东[2]。　 　　二、 公司控制股东控制权的社