论我国商事仲裁制度的定位及其改革.doc

论我国商事仲裁制度的定位及其改革 沈四宝 对外经济贸易大学法学院 教授 , 薛源 对外经济贸易大学 　 　　关键词: 商事仲裁制度/定位/改革 　　内容提要: 对商事仲裁定位的偏差,严重阻碍了我国商事仲裁的发展。本文在分析商事仲裁的本质特征的基础上指出,仲裁员审理纠纷作出裁决的权力,是独立于诉讼权和行政权的第三种权力。商事仲裁的定位应为专业服务,这充分体现在商事仲裁的契约性以及当事人与仲裁员的服务关系上。从这一定位出发,对我国商事仲裁制度的改革提出建议。 　　仲裁是由争议双方当事人自由约定,由其共同选定第三人作出有约束力的裁决,以解决他们之间产生的争议的一种制度安排。商事仲裁涉及的是民商事领域争议的解决。商事仲裁的产生和发展是基于商事纠纷存在的必然性。中国入世使中国经济日益融入世界经济,国际国内市场正在逐步连成一片。国际国内的经贸形势发生了巨大变化,商事纠纷的数量和种类也不断增长。中国商事仲裁的发展面临着重大机遇和挑战,机遇与挑战并存,但挑战大于机遇。我国商事仲裁水平与国际上还存在相当的差距,国际化程度不足。对商事仲裁的定位的重大偏差,是我国商事仲裁发展的根本阻碍之一。 　　一、对我国商业仲裁定位的重新审视 　　我国目前对商事仲裁定位的认识 　　我国学术界对于商事仲裁的本质定位的意见并不统一。 　　一种观点认为商事仲裁属于准司法性质,因为商事仲裁裁决与法院判决一样具有法律约束力。这种观点导致了商事仲裁诉讼化的倾向。商事仲裁机构被认为是准司法机构,商事仲裁程序模仿诉讼程序,对商事仲裁裁决进行司法审查时以诉讼程序为标准。第二种观点认为商事仲裁是行政性质的,各地仲裁委员会一般由政府法制部门组建,任职人员的人事关系从行政机构脱胎而来,很多行政官员成为当然的仲裁员或仲裁机构负责人。这种观点导致了商事仲裁行政化的倾向。仲裁机构是官方机构,收支两条线,任职人员收入与政府官员收入相比较。仲裁机构有官本位的思想,仲裁程序的设计自愿选择成分少,行政强制手段多。第三种观点认为商事仲裁是民间性质的,仲裁员解决争议的权力来源于当事人的授权,而不是行使司法权或行政权,仲裁机构为民间组织。但是这一观点仍失之宽泛,未能揭示出商事仲裁的本质特征。 　　(二)商事仲裁的准确定位 　　商事仲裁的定位决定了商事仲裁制度的出发点和立足点。商事仲裁的准确定位是商事仲裁相关问题展开和研究的基础。商事仲裁的准确定位是什么呢?笔者认为,商事仲裁是商人们利用社会资源、依靠双方的约定,利用民间的力量解决双方争议的一种社会行为,应属于民间自我教育的一种活动。仲裁员审理纠纷作出裁决的权力,是双方当事人授予民间人士的一种权力。这种权力是独立于诉讼权和行政权的一种社会权力,它是游离于诉讼权和行政权的第三种权力。商事仲裁的本质特征是专业服务。 　　1·商事仲裁作为专业服务的主要表现 　　(1)商事仲裁的契约性 　　首先,商事仲裁的基础是契约:仲裁协议。商事争议的当事人通过协议方式寻求商事仲裁的专业服务,约定按某一种仲裁机构的仲裁规则进行仲裁活动。这本来也是一种契约行为,在此基础上当事人可以在仲裁协议中对商事仲裁的主要问题作出约定,包括仲裁庭的组成、仲裁适用的程序、仲裁地点等,在仲裁过程中还可以对仲裁协议中没有规定或明确的程序问题达成协议,这突出地反映了商事仲裁的契约性。 　　其次,商事争议的当事人与仲裁机构、仲裁员之间也是契约关系。商事争议的当事人与仲裁机构、仲裁员之间是商事仲裁服务合同关系。当事人赋予仲裁员审理、裁决商事争议的权力。仲裁机构、仲裁员向当事人提供商事仲裁服务,当事人支付仲裁费用,这就是一种服务贸易行为。 　　(2)当事人与仲裁员之间的服务关系 　　商事仲裁服务的核心是仲裁员以个人专业知识提供专业经验等智力劳动。仲裁员的素质对于案件审理质量具有决定作用。仲裁员在审理仲裁案件时要有服务意识,要以专业能力、经验独立公正地审理案件;要具有热情、积极、开放直言的性格;要有说服别人的能力;具有高度的分析综合问题的能力、分清主次的能力。仲裁机构的作用主要是为当事人和仲裁员提供辅助服务,提高服务效率。 　　2·将商事仲裁定位为专业服务的重要意义 　　将商事仲裁定位为专业服务具有重要意义:第一,划清了其与行政权和司法权的界线,也为防止仲裁行政化和司法化提供了保障;第二,为商事仲裁的进一步的改革和研究奠定了理论基础;第三,可以从根本上确立市场经济条件下仲裁发展的新理念和新思路;第四,以服务为主线贯彻始终,又将完善仲裁制度的各种措施和规则有机联系起来。 　　二、应在对商业仲裁正确定位的基础上改革我国的商事仲裁制度 　　(一)我国商事仲裁的发展现状 　　1994年中国仲裁法颁布实施以来,中国商事仲裁蓬勃发展。①但是我国仲裁法在立法之时,其指导思想是将商事仲裁作为一种准司法行为,同时又有浓重的行政色