野生动物资源权属的《物权法》定性问题.doc

野生动物资源权属的《物权法》定性问题 常纪文 中国社会科学院法学研究所 教授 　　读了梁慧星教授的《不宜规定野生动物资源属于国家所有》的文章，很受启发。野生动物资源的所有权问题，既是一个民法问题，也是一个环境资源法问题。作为主业为环境资源法研究的学者，本人于2006年9月接受中国农工民主党中央的委托，组织了一批学者对《物权法》(第五稿)进行了研读，并为常委会会议提供了参考意见。部分意见，如《物权法》应当与环境资源法、消防法、国家产业安全法、金融安全法协调的问题，环境的污染容量权作为国家的一种财产应当属于新型物权的问题，在审议会后也见了简报。梁慧星教授在文中也提及了第五次审议稿的问题，作为一个曾间接参加过该稿意见征求工作的环境资源法学者，本人从以下三个方面也来谈谈《物权法》宜否规定野生动物资源属于国家所有的问题。 　　一、动物的所有权是否属于传统的物权问题 　　的确，传统的物权法理论认为，一个自然科学上的物只有处于人的控制、支配之下才能成为法学上的物权对象。基于次，很多物权法学者认为流动的水体和看不见、摸不着的生态环境不属于物权对象。但这却成为大多数环境资源法学者指责传统物权法学者不开明的原因，因为在《宪法》和环境立法中，一些自然科学上的不处于人的控制、支配之下的特殊研究对象--生态、动物、水流，却能成为国家所有权的对象，如《宪法》第9条规定：……水流……等自然资源，都属于国家所有，即全民所有……。该条虽然没有明确动物的所有权问题，但明确了不处于人的控制、支配之下的水流，特别是处于我国国境内流动于跨国河流内水流的国家所有权。2004年修订的《野生动物保护法》规定了野生动物的权属，该法第3条第1款规定：野生动物资源属于国家所有。再如，国内外广泛通过环境立法实施的污染排放权拍卖制度也认可国家对处于中国境内(这也是一种广义的控制)特定地域环境容污量的所有权。如民法学者不认可，说现实立法不一定合理。那么，本人问一句，为什么有这些不合理的现象存在而受市场和社会各界的欢迎? 　　由于动物的所有权、水流的所有权和生态容量的所有权已经得到社会各界和环境立法的广泛承认，一些环境资源法学者就认为它们属于传统物权下的一个子概念--环境物权。但大多数传统的物权法学者却基于这些客体不处于人的控制、支配之下的理由不予认可，认为这些环境立法所认可的所有权不属于传统物权法上的所有权。基于此，一些环境资源学者干脆就指出，既然传统的物权法学者不认为动物、水流和环境容污能力属于物权，那么，我们就那它们归为民事性质的环境资源法权或者环境权。民事性质的环境资源法权被包括我国在内的大多数国家的立法采纳(如侵害了民事性质的环境资源法权，法律规定要承担赔偿损失、排除妨害等与传统物权法规定完全一致的民事性质的责任)，却遭到传统民法学者的广泛置疑和抵制，是何等的尴尬! 　　基于此，本人认为，传统的民法学者应当结合立法实际，以开放的心态对自己的研究自留地进行拓新，建立新型的物权理论。 　　二、《物权法》应规定野生动物的财产属性 　　梁慧星教授在文章中指出，规定野生动物的国家所有权，会因野生动物侵犯他人的财产和人身带来国务院的赔偿问题，会因野生动物越境妨害带来国际纷争的问题。本人认为，这确实是个现实问题，但如不规定野生动物的财产属性，同样会导致一些法律问题，如来往于俄罗斯的西北利亚和中国的天鹅、大雁、红嘴鸥等候鸟被对方国家无端大规模伤害，造成生物资源的巨大损害(肯定会波及我国的生态，对我国造成损害)，对这个国际上通行要承担法律责任的行为，我们以什么理由来要求对方停止侵害，甚至赔偿损失?从法理上看，责任的承担必须以权利的合法存在为前提，要进行国际救济，首先必须弄清野生动物的权利属性。而这种国际救济通过只须对民法先占取得制度加以限制即可的办法难以达到，却可以通过共同所有权或者区分所有权的国际谈判达到。另外，梁慧星教授指出，保护野生动物通过规定禁渔期、禁渔区、禁猎期、禁猎区，划定野生动物保护区，禁止猎取、捕捞国家保护的野生动物就够了。本人不敢苟同，因为，不处于人的控制、支配之下游于国内河流或者领海中的鱼儿被人类捕获之后却属于可以出售的物权对象，是通过什么机制使传统学者认为属于无主的自由鱼变成了待吃或者待销的物权对象呢?是不是梁慧星教授所指出的先占机制?如果是，怎么回答国内外广泛实行的捕鱼份额拍卖制度?本人认为，奥秘在于：所有权的主体通过行政许可或者合同(包括拍卖所形成的合意)改变了，即国家所有权通过行政许可或者合同变成了私人或者单位的物权对象了。这也为各国的环境立法实践所证明。 　　另外，我国野生动物保护立法所规定的受保护野生动物如侵犯人身和财产，受害人可以对国家进行索赔。这实际上也反映了受保护野生动物国家所有权的属性。对于这些已经为立法巩固的属性，应当为《物权法》(草案)吸收。现实已经证