公司设立事务操作与法律风险防范讲义.ppt

第一，有限责任公司的资合性与人合性。有限责任公司吸收了股份有限公司和合伙的优点：①股份有限公司作为典型的资合公司，其信用基础不在于股东个人条件，而在于公司的资本；而有限责任公司则将资金的联合和股东间的信任作为有限责任公司两个不可或缺的共同信用基础。②合伙中的股东的人身信任和相互信赖性，其股东的结合以相互了解为前提，他人据以判断公司信用状况和经营能力的主要标准，不是公司本身财产的多寡，而是股东个人信用的高低。 第三，有限责任公司机构设置灵活，设立程序简单。有限责任公司的设立和出资主要表现为股东自身的内部事务，立法没有过多干预。并且根据我国《公司法》的规定，规模较小、股东人数较少的有限责任公司可以不设董事会和监事会，只设一名执行董事和一到两名监事即可。 根据《公司法》第25条，公司章程应当记载的事项包括： （1）公司的名称和地址；（2）公司的经营方式；（3）公司的注册资本额；（4）股东的姓名或名称；（5）股东的出资方式、出资额与出资时间；（6）公司的组织机构及其产生办法、职权、议事的规则；（7）公司的法定代表人；（8）股东会会议认为有必要规定的其他事项。如果这些事项在章程上记载不全，其后果是该章程无法在有关工商登记管理部门成功注册备案，在此情况下需要更正公司章程，将导致公司设立的时间延误并增加额外的成本。 （5）住所 有限责任公司住所的法律意义，除了作为公司的经营场所之外，最重要的是证明公司的法定地址，从而确定公司参与诉讼时的管辖法院、相关法律文书及其他文书的送达地址。根据《公司法》的规定，公司以其主要办事机构所在地作为住所。 值得主意的是，在我国某些地区和城市，工商管理部门要求企业（包括但不限于有限责任公司）的注册地址必须为商用房，即俗称的写字楼，而不是居民楼。若将居民楼中的地址注册为公司住所，需将房屋用途从居民房变为经营性房屋，作出这种改变，根据《物权法》第77条的规定， 关于发起人的资格，对于自然人而言，首先，无民事行为能力人或限制民事行为能力人不得成为有限责任公司的发起人。我国《公司法》对此并无明文规定，但是，根据民法的基本理论，参加公司的设立属于民事行为的一种，因此需要当事人具有完全的民事行为能力。值得注意的是，具有完全民事行为能力的自然人是否可以代理无民事行为能力人或者限制民事行为能力人作为发起人参加公司的设立？在实践中常见的是基于法定代理，而产生的监护人处置被监护人财产的问题。对此，我国《民法通则》第十八条有如下规定，“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处置被监护人的财产。”问题在于，参加公司设立， 除自然人的民事行为能力之外，我国对公司发起人的身份也做了禁止性规定。根据我国《公务员发》及其他相关的法律法规，公务员、法官、检察官不得经商并且不能成为公司的股东。对于现役军人和武警，我国并没有在法律层面对此作出明文禁止性规定，但根据《中国人民解放军内务条令》和其他有关规定，综合司法实践，现役军人和武警参与的经商行为属于无效民事行为，自始无效。但是值得注意的是，在实践中，往往发起人隐瞒自己的禁止性身份参加公司设立的情况，特别是现役军人冒充退役军人的情形，因此本人建议在发起设立公司的最初阶段，每个发起人都应当签署书面声明，表明自身不具有被禁止发起公司的身份并同意承担因虚假陈述身份而造成的一切损失。 2.发起人协议 根据我国现行公司法的规定和司法实践，公司在发起设立阶段的法律性质是合伙，而发起人协议相当于为发起设立公司的事务订立的合伙协议。如果公司设立成功，该协议履行完毕，因设立所派生出的权利义务由公司承担；若设立不成功，并因此对外负有债务，则应依设立协议由发起人对第三人承担连带责任。在实践中常见的情况是，发起人认为公司必然设立成功，因此在发起人协议中忽略了关于设立失败的约定，特别是设立失败的定义标准和设立失败后的损失承担。因此，订立合法有效、全面完善的发起人协议是成功设立公司和保障发起人利益的最有效方法。 综上所述，用通俗的语言表达，发起人协议的要旨为“把丑话说在前面”，这种设计模式，不但能预先有效地规避法律风险，而且能够从商业运作的层面使得全体发起人的意志能通过书面形式得到整合，从而更清晰地明确公司从设立到运营的方针和战略。 在发起人协议中，以下几个方面的内容必须包括在内： （1）委托代理人 公司设立的委托代理人的职责是到有关工商登记管理部门、银行、税务等带有公权性质机构办理公司设立手续中的对外并带有公示性质的事务，结合我国政府部门的特点，受委托的代理人能够从头到尾完成任务的可能性必须很高，以防变更代理造成流程时间的延误。 （2）终止设立的定义 俗话说“天有不测风云”，在公司发起设立协议上加入有关终止设立的内容，充分估计过程中的风险，这是保证发起人权益