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12旅游法
甲方为旅游者,乙方为合肥旅行社。甲方在乙方的推荐下拟定本月20号前往黄山进行三日游,游览景点有黄山景区、屯溪老街、宏村、翡翠谷等,若选择住宿黄山上,报价为860元/人,若选择不住黄山上,报价为600元/人。甲方一行三人,两大一小(小孩身高130cm)。请以此基本情况,自行查阅文件资料,两人一组拟定一份旅游合同。 要求:考虑全面、尽量真实。 作业 客人认为,按照《国内旅游组团标准合同》第15条“因乙方(旅行社)原因,导致旅游开始后行程延误的,乙方应当征得甲方书面同意,继续履行本合同并支付旅游费用5%的违约金;甲方要求解除合同终止旅游的,乙方应当安排甲方返回并退还未完成的旅程费用,支付旅游费用5%的违约金。甲方因延误旅游行程支出的食宿及其他必要费用,由乙方承担。”也就是说,每次延误行程,旅行社赔偿团款5%的违约金,旅行社两次延误行程,旅行社则应赔偿客人每人团款10%的违约金。 旅行社辩称,旅行社延误行程,不管发生几次,只能适用一次违约金,即只能赔偿客人每人团款5%的违约金。 刘某报名参加某旅行社组织的云南8日游,并在旅行社提供的《旅游协议书》上签字,按合同规定缴纳了旅游费4900元。旅途至第三日,在中缅边境办理出境手续时,旅行社让刘某交付“边境通行证费”和“出境书药费”(缅方入境须知和免疫药品费)共计112元。刘某则认为,按合同规定,只应支付“出境书药费”12元,而“边境通行证费”100元包括在旅游费中,应由旅行社支付。旅行社解释,合同中标明的“云南出境书药费”是两部分组成,即“出境费”和“书药费”。刘某对此解释虽然尚有异议,但为了能完成全部游览项目,还是暂时作了妥协,支付了这笔费用。 出境书药费 违约责任——当事人违反合同义务所承担的民事法律后果。 归责原则——严格责任原则( ×过错责任原则) 违约责任承担方式 违约责任 案例 继续履行 采取补救措施 赔偿损失 支付违约金 给付或双倍返还定金 补偿性为主,惩罚性为辅 二者不可同时适用, 非违约方选择 定金不超过标的额20% 责任竞合,是指一个违反义务的行为产生两个以上的法律责任。而行为人承担不同的法律责任,将导致不同的责任后果。 违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任,即一方承担违约责任,需双方有合同存在为前提条件。 侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。 违约责任与侵权责任的竞合 例如,乘客陈某乘坐客运汽车,途中客运汽车与另一货车相撞,造成陈某受伤,经法医鉴定,陈某的伤残等级为八级。交警部门认定,货车司机应对这次交通事故负全部责任。这次交通事故就产生违约和侵权两种民事责任。从陈某购买车票坐上客车时起,陈某与客运公司就形成客运合同关系,“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点”(《合同法》第290条),“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任,但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外”(《合同法》第302条)。客运公司未能依约将陈某安全送达目的地,应承担客运合同违约责任。这种归责适用的是无过错责任原则。货运公司的货车司机是这次交通事故的肇事者,造成陈某受伤致残,侵犯了陈某的人身权,应负民事侵权责任。 责任竞合解析 在民事责任竞合的情况下,陈某受伤致残的损失由谁来赔偿呢?《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”据此,陈某有权要求客运公司承担违约责任,或者要求货运 公司承担侵权责任,两者可任选一种。陈某可依照有利于保护自己利益的原则进行选择,选择时要充分考虑赔偿数额的大小和对方赔偿能力的大小,以及提起诉讼的费用是否经济和执行起来是否方便等,然后择优定夺。 违约责任的构成要件是: 1、有违约行为; 2、无免责事由。 侵权责任的构成要件是: 1、行为的违法性; 2、损害事实的存在。 3、因果关系; 4、行为人主观有过错。 构成要件 (1)归责原则的区别。 根据我国侵权法理论实践,对侵权责任采取了过错责任、严格责任和公平责任原则,即采取了多种归责原则,根据不同的情况采取相应的归责原则。而在违约责任的认定,根据我国现行《合同法》的有关规定,通说是认为采用严格责任,即只要行为人有违约行为,且没有法定或约定的抗辩事由,就应当承担违约责任。 二
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