“父子相隐”重新解读及法律启示——评亲属作证义务豁免的法理根据.pdfVIP

2012年 8月 山西煤炭管理干部学院学报 Aug．，2012 第25卷 第 3期 JournalofShanxiCoal-MiningAdministratorsCollege Vo1．25 No．3 · 社会科学论坛 · “父子相隐”重新解读及法律启示 — — 评亲属作证义务豁免的法理根据 赵 肖筠 1 王国勤 2 (山西大学商务学院，山西 太原 030006；临汾铁路运输检察院，山西 临汾 041000) 摘 要：《论语》“父子相隐”所讨论的仅仅是父子之间互不告发攘羊的问题 ，其隐含的最多只是 “近亲属之问互 不主动告发一般犯罪行为符合情理”的规范，而非 “特定亲属可以不向合法官方机构提供近亲属任何(严重)犯罪行 为的证据”，所以不能简单将其作为 “特定亲属作证义务豁免”中国刑事诉讼法的思想渊源和法理根据。 关键词：法律；“父子相隐”；亲属 ；作证义务豁免 中图分类号：DF72 文献标识码 ：A 文章编号：1008—8881(2012)03一O113—02 《论语 ·子路》第十八章 ，叶公语孑L子 日：“吾党 需要也能证明这一点，所以退一步即便叶公和孔子 有直躬者，其父攘羊 ，而子证之。”孔子日：“吾党之 所说的 攘“羊”即 “盗羊”，其财产数额也未必能达到 直者异于是：父为子隐，子为父隐。直在其中矣。”有 “较大”刑法予以调整的标准。第三，这里无论是行 学者解读说：“亲‘亲互隐’和容隐制反映出中国伦 为方式还是行为对象，整体上评价行为性质很轻的 理法系的精神 ，它是符合人性 、人道的，因而是最具 父亲 “攘羊”行为，“直躬”儿子却主动告发其父亲。 有普遍性的。 父‘子互隐’，与人权并不违背，而恰恰 考虑到 《论语》中的 “直”都是 “好或值得人们追求” 包含着尊重和维护人权的因素。让亲人从亲人的证 的意思，故叶公说那个人是 “直”人 ，不是否定或反 人席上走开，恰恰极其具有现代性。”所以，刑诉法 讽，而是有经验支持的。 应规定：凡‘是知道案件情况的人 ，都有作证的义务。 所 以叶公和孔子讨论这个问题时应该是这样 但是被告人的配偶、父母、子女除外。”’笔者认为将 说的：“我们那有个被大家认为正值的人 ，太阳快要 孔子针对具体问题的论断抽象并普遍化为 “所有违 落山的时候别人的一只羊跑到他家羊群中了，他父 法犯罪都应该相隐或不作证”，这貌似巩固和抬高 亲默不吭声，把别人走失的羊赶到 自己家里圈了起 了 《论语》的经典地位，实际上却遮蔽了对理解 “父 来，那个正直的人主动告发了他父亲，您怎么看待 子相隐”更具有重要意义的细节 。 这件事?”——这不是 “校正正义”不值得人们追求 一 、 叶公的问题 的抽象问题，而是一个某地方某个正直的人在某件 《论语．子路》第十八章 ，叶公和孔子所讨论的 事上的具体做法是否可以被解读为推崇效仿的行 首先只是 攘“”羊的问题 ，而不是 “窃”羊、“盗”羊的 为规范的问题，或者说只是一个事实涉及诸多因素 问题 ，先秦时期，并不是没有 “窃”、“盗”的字眼，《尚 和细节的法院的 “具体判决”可否被作为 “先例”引 书．费誓》记载：逾“垣墙，窃马牛，诱臣妾，汝则有常 用的问题。 刑。”由于古代中国没有民法，加之我们 日常用语中 二、孔子的回答 “攘”(如 “攘夷必先安内”的 “攘”)实际上就是 “赶”， 孔子说：“吾党之直者异于是：父为子隐，子为父 所以这里的 “攘”羊行为更应是现在民法上的 “不当 隐。直在其 中矣。”