公司归入权的形成和法理基础.pdfVIP

第 2O卷 总第 87期 广东广播电视大学学报 2011年第 3期 Vo1． 2O Sum No．87 J0URNAL OF GUANGDONG RADl0 ＆ TV UN}VERSTY No． 3． 2011 公司归入权的形成和法理基础 刘天君 (广东广播电视大学、广东理工职业学院，广东广州，510091) I摘要】公司归入权源于美国1934年颁布的 《证券交易法》第16条b款，美国据此确立 了公司董事、高级职员等 内部人，特别是受益所有人为归入权的规制对象，从而进一步丰富了判例规则，对世界各国立法的影响很大。公司的 归入权是董事、监事、高级管理人员、持有法定比例以上的股东实施特定违法行为获得经济利益，公司依法享有就其 所得收入或收益归公司所有的法定权利。该权利的性质是形成权，该权利不以原权利为基础而直接源于法律规定，公司 依单方意思享有并行使权利，而不受相关人意志的影响，但该权利的行使可能因相关人的抗阻而通过诉讼程序实现。 【关键词l公司归入权；历史沿革；法理基础；性质定位；形成权 【中图分类号】D922．291．91 I文献标识码lA 【文章编号l1008—9764(2011)03—0041—06 利，就可以适用，以避免举证的困难 。 一 归入权制度在美国的发展是通过几十个判例 、 公司归入权制度的历史沿革 法确定下来的，确定的规则后来又被抽象出来，规 (一)归入权制度在美国的确立和发展 定到证券交易的成文立法中。归入权制度在美国 1934年 3月，美 国参 议 院及 货 币委 员会 经过 7O余年的发展已经形成了 “适用的发行人、适 (CommitteeofBankingandCravenly)在一份证券市 用的证券、程序问题、身份、管辖权问题、时间计算、 场调查报告中指出，美国证券市场最大的问题之一 利润确定、拒绝衡平法上的抗辩、上交利润的豁免、 是董事、经理 以及大股东利用其特殊地位，在股票 内部人身份的确定以及收益的计算方法”等一系列 承销期内买卖股票，以图暴利。这种行为严重损害 逻辑严密、适用简便的规则体系 。。J。一些国家的证 了大多数投资者对新兴证券市场投资信心，损害上 券交易法纷纷效仿美国的规定，现已成为各国立法 市公司的形象u。为了防止内幕人员利用其在公 的一大趋势 。 司的特殊地位，从股票买卖 中谋取私利，扰乱证券 (二)归入权制度在大陆法系国家的发展 交易的正常程序，确保证券交易能够公开、公正和 第二次世界大战结束初期，美国全面接管了 公平 的实现，1934年 12月，美 国国会正式通过 了 日本，美国占领者的法治思想和主张也影响到了日 《证券交易法》，其中第 l6节(b)款对 内幕人员的 本，于是这项原来是普通法的制度嫁接到了原为大 短线交易及公司的归入权做出明确规定。起草人 陆法传统的 日本，随后该项制度又传到了韩国、我 CommasG．Corcoran先生在参议院作证时，就短线交 国台湾以及内地。 易归入权制度向参议员们作了必要性说明，称这是 1948年 日本在战后制定了第一部 《证券交易 适用一种简单而实际的方法，使内幕人员承担民事 法》，仿效美国规定了上市公司董事、监事及大股东 责任，以防止 内幕交易行为