新公司法背景下单位犯罪刑罚制度的完善.pdf

新公司法背景下单位犯罪刑罚制度的完善 上 卷 新公司法背景下单位犯罪 刑罚制度的完善 卢建平+ 邢冰” 我国1997年刑法将单位犯罪法典化，结束了关于单位能否成为犯罪主体 的多年聚讼。以刑罚或变相刑罚的方式处罚法人(单位)严重危害社会的行 为成为大势所趋。①我国刑法对单位犯罪规定罪名最多的一章是第三章破坏 社会主义市场经济秩序罪，有76个罪名。②单位犯罪多为经济犯罪，与公 司、公司法、公司制度等息息相关。2006年1月1日起，新公司法开始实 施。该法对公司制度进行了全面修改，体现了鼓励投资、强化自治、利益攸 关者利益平衡的立法宗旨，③作为市场经济条件下调整公司法律关系最重要 的一部商事法律，它的修改为刑法规定的单位(法人)犯罪提出了新的 课题。 新公司法的“新”体现在公司的设立、治理、运营等诸多方面。一是公 司设立。新公司法降低了公司的门槛，以鼓励投资兴业。包括：允许设立一 人公司④；放宽资本限额；⑤扩大出资范围。⑥二是公司自治与治理。公司自 治方面，本着相信市场和商人智慧，对公司、股东友善的理念，新公司法排 ·北京师范大学刑事法律科学研究院常务副院长、教授、博士生导师。 +·北京师范大学刑事法律科学研究院刑法专业博士研究生。 ①卢建平、杨昕宇：《法人犯罪的刑事责任理论——荚美法系与大陆法系的比较》，载《浙江学 刊》2004年第3期。 ②赵秉志主编：《单位犯罪比较研究》，法律出版社2004年版，第192～199页。 ③任启军：《新(公司法)对银行业的影响分析》，载《金融理论与实践》2007年第3期。 orone—member ④一人公司(one—mflncomply comply)，新公司法第58条第2款规定，本法 所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。其特殊性表现 为：一人公司只有一名股东，该股东持有公司的全部出资；一人公司是有限责任公司，具有法人资 格．因而该股东承担有限责任，这与我国立法确立的个人独资企业存在本质区另0，后者的出资人晴ⅢI 无限责任；一人公司由于只有一位出资人，出资人与公司之间极易产生关联交易而导致人格混同。参 见毛玲玲：《新公司法背景下一人公司的刑法地位探析》，载《法学》2006年第7期；栗明辉：《新 (公司法对一人公司的规制与立法态度探析》，载《现代财经》2007年第4期。 ⑤有限公司最低资本由按行业分类分别为lO万元、30万元、50万元统一降至3万元，股份公 司最低资本由人民币1000万元降至500万元，并允许分期缴纳。 ⑥将股东出资从货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权五种方式，扩大到任何以货 币估价并可依法转让的货币和非货币财产，且全体股东非货币资本可以高达注册资本的70％，出资方 式和出资比例大幅放宽。 1301 和谐社会的刑法现实问题 除了公权力对公司不必要的干预，允许公司通过章程进行自治。包括：允许 公司对法定代表人自由选择；①对公司投资和担保行为审批权自由选择；②对 有限公司股东表决权和分红权自由选择。③公司治理方面，加强对中小股东 权的保护，强化董事和高级管理人员责任。包括：扩大知情权；④首次确认 股东的退股权、解散公司诉权；⑤首次明确提出董事和高级管理人员的忠实 和勤勉义务，对违反法律规定或章程约定给公司造成损失的，要给予赔偿。 三是公司运营。首次确立法人人格否认制度；⑥取消对公司转投资的限制；⑦ 放宽对外担保范围，强化对外担保程序；⑧加强对关联交易的管制。⑨四是公 司终止。放宽了对公司分立、合并的强制性约束。⑩ 新公司法反映了我国公司制度十多年来的发