2014年二级建造师法规-讲义2Z203000[第三章].docVIP

2Z203010 民事纠纷处理方式（民告民） 建设工程民事纠纷的处理方式主要有四种，分别是和解、调解、仲裁和诉讼。 2Z203011掌握民事诉讼的特点 一、民事诉讼的概念 民事诉讼，是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、裁判、执行等方式解决民事纠纷的活动，以及由此产生的各种诉讼关系的总和。 诉讼参与人包括原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。 二、民事诉讼的基本特征 （1）公权性 民事诉讼是由人民法院代表国家意志行使司法审判权，通过司法手段解决平等民事主体之间的纠纷，这使得民事诉讼与具有民间性质的调解和仲裁有所不同。 （2）强制性 民事诉讼的公权性，决定了其在案件的受理和执行等方面具有强制性。调解、仲裁均建立在当事人自愿的基础上，如果一方当事人不愿意进行调解、仲裁，调解和仲裁将不会发生。但民事诉讼则不同，只要原告起诉符合法定的条件，无论被告是否愿意，诉讼都会发生。此外，民间的和解、调解协议的履行依靠当事人的自觉，不具有强制执行的效力，但法院的裁判则具有强制执行的效力，当事人不自动履行生效裁判，法院依另一方当事人申请可依法强制执行。 （3）程序性 民事诉讼是依照法定程序进行的诉讼活动，无论是法院，还是当事人和其他诉讼参与人，均须按照民事诉讼法律规定的程序实施诉讼行为。 与民事诉讼相比，民间调解通常没有严格的程序规则，仲裁虽然也要按照预先确定的程序进行，但相对灵活，当事人的选择权也较大。 2Z203012 掌握仲裁的特点 一、仲裁的概念 仲裁指发生争议的当事人（申请人与被申请人），根据其达成的仲裁协议，自愿将该争议提交中立的第三者（仲裁机构）进行裁判的争议解决制度。 《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁,不受《仲裁法》的调整：①劳动争议仲裁（先裁后审）；②农业承包合同纠纷仲裁；③婚姻、收养、监护、扶养、继承等身份纠纷；④依法应当由行政机关处理的行政争议。 二、仲裁的基本特点 （1）自愿性：是否将纠纷提交仲裁，向哪个仲裁委员会申请仲裁，仲裁庭如何组成，仲裁员的选择，以及仲裁的审理方式等都是在当事人自愿的基础上，由当事人协商确定的。 （2）专业性：专家裁案，是民商事仲裁的重要特点之一。 （3）灵活性：许多具体程序都是由当事人协商确定和选择； （4）必威体育官网网址性：仲裁以不公开审理为原则。 （5）快捷性：仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决一经作出即发生法律效力。 （6）经济性： （7）独立性：仲裁机构独立于行政机构（属民间组织），仲裁机构之间也无隶属关系，不受任何机关、社会团体和个人（也包含仲裁委员会主任） 一、和解 （1）和解的概念：指当事人在自愿互谅的基础上，就已经发生的争议进行协商并达成协议，自行解决争议的一种方式。 （2）和解的适用：和解的应用非常广泛，发生争议后，当事人即可自行和解；即使在申请仲裁或诉讼后仍然可以和解: ① 当事人申请仲裁后，自行和解: a.当事人达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。 b.当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。 ② 当事人在民事诉讼的任何阶段，自行和解；当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼： a.在执行中，双方当事人在自愿协商的基础上，达成的和解协议，产生结束执行程序的效力。 b.如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的，对方当事人只可以申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。 二、调解 （1）调解的概念 调解：是指第三人(即调解人)应纠纷当事人的请求，依法或依合同约定，对双方当事人进行说服教育，居中调停，使其在互相谅解、互相让步的基础上解决其纠纷的一种途径。 （2）调解的形式 民间调解，即在当事人以外的第三人或组织的主持下，通过相互谅解，使纠纷得到稳妥的解决,无约束力 行政调解，或称行政调处，是指在有关行政机关的主持下，依据相关法律、行政法规、规章及政策，处理纠纷的一种方式,无约束力 仲裁调解。仲裁庭在作出裁决前，可以进行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。仲裁的调解达成协议，应当制作调解书或者裁决书,对当事人有约束力 法院调解，是指在人民法院的主持下，在双方当事人自愿的基础上，以制作调解书的形式，从而解决纠纷的一种方式。 法院调解与仲裁调解的调解书经当事人签收后具有法律效率。 2Z203020 证据 2Z203021 掌握证据的种类（排序）P203 民事证据有以下7种，分别是：当事人陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定结论、勘验笔录。 一、当事人陈述 当事人陈述，是指当事人在诉讼或仲裁中，就本案的事实向法院或仲裁机构所作的陈述。 人民法院对当事人 当事人对自己的主张， 二、书证 书证是指以所载文字、符号、图案等方式所表达的思想内容来证明案件事实的书面材料或者其他物品。