“劳动合同解除与终止操作指南”2013版.docVIP

《劳动合同解除与终止操作指南》2013 版 ? ? 《劳动合同解除与终止操作指南》2013 版 ? 齐精智 中国人力资源开发网合作律师 前言：本文始成于2008年金融危机，后发布于众多人力资源网站，广受好评，火于2010年，2013年依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四） ? 由于中小企业员工流动频繁、用工管理缺乏规范，使企业在劳动法律风险管理方面埋下了隐患。本文不惴浅陋，拟就用人单位解除和终止劳动合同的相关法律问题予以粗浅讨论。 ? 劳动合同的解除与终止都会使劳动合同约定的权利义务归于消灭。劳动合同可由双方协商解除或者由劳动关系中的一方依法单方解除。但依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第13条之规定，劳动合同的终止必须法定，不能由双方当事人约定终止的事由。 一、?????? 劳动合同的解除 ? ? 主体 解 除 种 类 是否需要支付经济补偿金 用人单位法律风险 竞业限制条款效力 程 序 要 求 备 注 ? ? 双 ? ? ? ? 方 协商解除（用人单位提出） ? 是 解除协议是否合法有效 对双方当事人仍然具有约束力，但双方另有约定的除外。 由用人单位向劳动者首先提出解除劳动关系的动议 解除协议中可协商加班、带薪年休假、社保等其它劳动争议。不违反法律行政法规强制性规定且无欺诈胁迫乘人之危的有效 协商解除（劳动者提出） ? 否 能够证明是由劳动者提出 同上 由劳动者向用人单位首先提出解除劳动关系的动议 ? ? ? 劳 ? ? 动 ? ? 者 劳动者单方解除（辞职权） ? 否 用人单位负举证责任 有效。　 劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。 辞职是劳动者的法定权利。劳动者只要依法行使，就能解除劳动合同。不以用人单位同意为前提。 劳动者单方解除（试用期内） ? ? 否 用人单位负举证责任 有效。 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。 劳动者无需书面通知 劳动者单方解除（劳动者被迫解除） ? 是 用人单位证明自己无过错 有效。　 应提前通知单位。暴力威胁限制自由除外 劳动者未通知的，应当赔偿招工和培训费用。 ? ? ? 用 ? ? ? ? ? ? 人 ? ? ? ? ? 单 ? ? ? ? ? ? 位 ? ? ? ? 用人单位单方解除（劳动者有过失） ? 否 用人单位证明劳动者有过错 有效　 不需要提前30日通知，或者额外支付一个月的工资 ? ? ? 用人单位应当事先将理由通知工会。未通知工会的应当支付赔偿金。 ? ? 用人单位违反规定约定的，工会有权要求用人单位纠正。 ? ? 用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 ? ? 用人单位单方解除（劳动者无过失） ? ? 是 用人单位负举证责任 有效　 提前30日书面通知，或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： ? ? 用人单位单方解除（经济性裁员） ? ? ①依照企业破产法规定进行重整； ②生产经营发生严重困难； ③企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员； ④其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，只是劳动合同无法履行。 ? ? ? ? ? ? ? ? ? 是 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 用人单位负举证责任 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 有效 裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的有严格法定程序要求； 裁减人员时，应当留用下列人员： ①与本单位签订较长时间固定期限劳动合同； ②订立无固定期限劳动合同 ③家庭无其他就业人员，又需要抚养的老人或未成年人 经济性裁员需要向劳动部门报告，而不是经过其审批。 ? 二，劳动合同的终止 ? 终 止 类 型 是否需要支付经济补偿金 法律依据 法 律 备 注 用人单位经营期限届满、被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的； ? ? 是 ? ? 《劳动合同法》第四十四条，四十六条 用人单位不再具备法人主体资格 因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的； 是 固定期限劳动合同期满终止 劳动者同意以相同或提高劳动条件续约的，用人单位拒绝的 ? 是 ? 《劳动合同法》第四十六条第五项 ? 固定期限劳动合同终止后，用人单位负有续订通知义务。用人单位没有履行通知义务或拒绝续约的，应当支付经济补偿金。（详见拙作《固定期限劳动合同到期后，企业的续订通知义务》）