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【保证金与押金区别】关于保证金执行的法律考量 作者：佚名 来源：中顾法律网 点击数： 1930 更新时间：2010-11-03 13:40:26? 免费法律咨询 我来说两句(0)复制链接 大 中 小 [提要] 本文主要介绍保证金、保证金与押金区别和关于保证金执行的法律考量等一系列相关内容，并提供中顾法律网专业律师进行免费法律解答。 ... 推荐阅读： 保证金?保证金与押金区别? ? 【保证金与押金区别】海口服务行业收押金成风 ? 【保证金与押金区别】保证金、押金、定金和订 ? 【保证金与押金区别】保证金与押金的区别 　　【保证金与押金区别】关于保证金执行的法律考量 　　在市场经济中，保证金应用非常广泛。几乎所有的合同都可以涉及保证金的约定。以合同成立与生效而言，有立约保证金、成约保证金、证约保证金;以合同履行与解除而言，有履约保证金、解约保证金;以合同种类而言，有建筑工程施工合同保证金、承揽合同保证金、买卖合同保证金、租赁合同保证金、运输合同保证金等;以合同的目的与作用而言，有证券保证金、工程招标保证金、建设用地使用权竞买保证金、房屋买卖保证金等。保证金的种类多、作用大、用途广，是生产经营者常使用的工具。但是，保证金在法律上却是空白，目前，没有一个部门法律、法规对保证金的性质及效力等作出明确规定，使保证金遭遇法律上的尴尬和困惑，因此引发形形色色的问题。本文基于执行保证金遇到的问题作为讨论对象，对保证金作一些法律思考，以期同仁们关注这一问题。 　　一、问题的引出 　　2008至2009年，景德镇中院执行局受理了一大批群体性案件。这些案件均发生在建筑工程领域，因开发商资金链断裂，工程被迫中途停工建设，因此引发群体性诉讼。诉讼的种类大致分为三个类型：一是借贷纠纷。其中，借贷又分为民间借贷和商业银行借贷;二是建设工程施工合同纠纷。由于开发商不能支付工程款，造成施工单位诉讼;三是商品房买卖合同纠纷。开发商不能按期交房、办证，甚至以所开发的商品房抵债、抵押等，致使商品房买受人的利益受到了重大损失，由此引发商品房买卖合同纠纷。在这三类纠纷中，建筑施工合同纠纷存在一种特别的情形：该类合同均约定合同保证金，且保证金都交到了所承建工程标的额的5%——20%，有的施工单位因承建的工程标的大，保证金逾千万元。案件审判部门依照《合同法》第286条等规定对工程款作出了相应判决或调解，确认了所欠工程款优先受偿，但对保证金部分，只在判决书中确认了其金额，并判决或调解由开发商支付，对该类保证金如何支付不明确。这些案件进入执行后，不少施工单位对保证金问题提出了强烈要求，他们认为，保证金虽然不等同于工程款，但保证金系其所有，应当优先受偿，如果保证金作为普通债权与一般债权人参与分配，对他们很不公平。对此，执行局制作分配方案时，存在二种意见：一种意见认为，为承揽工程所交纳的保证金多为施工单位职工集资交纳，如果该保证金被开发商挤占挪用，在开发商财产不足以清偿对外债务时，却不赋予该保证金优先受偿，无异于用施工单位的保证金替开发商清偿债务，使本应由开发商承担的债务转嫁到施工单位一方，不仅影响到劳动者的生存利益，还会引发社会矛盾，故保证金应当优先受偿;一种意见认为，保证金优先受偿无法律明确规定，在法律无明文规定的情形下屈服于现实超越法律规定裁量其优先受偿，以追求法律效果与社会效果的统一，也应当限定在法律规定的框架内，故保证金应当作为普通债权参与分配。保证金的执行因此引发争议。 　　二、保证金的理论学说 　　(一)保证金的概念 　　保证金是担保合同或者担保行为的一种金钱质。保证金根据双方当事人约定的目的或者用途而作不同的解释。立约保证金是指为将来签订合同，双方约定以一定数额的保证金作为签订合同的担保，不交纳保证金视为无签订合同诚意，合同相对方无须为签约做准备。成约保证金是指为合同的成立或生效以交付保证金为要件，在合同中约定交付保证金的一方按合同约定交付了保证金合同则成立，未交付保证金合同不成立，自然也不生效。履约保证金是指为合同的履行所提供的一种金钱保证，并在双方合同到期或者依法解除时才予以退还。解约保证金是指双方当事人为防止单方擅自毁约解除合同，双方约定以一定数额的保证金为合同解除时的担保，单方解除合同将向对方支付保证金。 　　(二)保证金的特征及其作用 　　法律对保证金虽然无明确规定，但鉴于保证金在实践中的运用，保证金的性质及特征已由人们不断地归纳总结，形成其应有的特征。 　　1.金钱质的一般特征 　　当事人在合同中约定一方向另一方交付一定数额的金钱，作为担保形式的，该交付的金钱具有金钱质的共同本质。所谓金钱质即将金钱作为质物并向他人转移金钱的占有，以此作为担保的方式。典型的金钱质有定金、开户保证金、信用证开证保证金、订金、封金、账户质押等。金钱质的特点是：1、以金