法庭上律师怎样影响法官决策.docVIP

法庭上律师如何影响法官决策 导读：庭审活动中，随着双方诉讼观点的交锋及证据力的此消彼长，庭审走向也会瞬息万变。这种变化虽因个案而不同，但并非无规律可循。在一些关键性的庭审节点，法官可能“披露”内心意思，律师应善于捕捉关键信息，采取适应对策，引导庭审朝有利于己方的方向发展。 ? ? 　　影响法官的审理思路 ? 　　争议焦点是法官审理思路的外在表达。法官的审理思路直接指向实体结果，决定着案件的成败。而律师位处区别于法官中立地位的攻防一方，对争议焦点的判断可能会与法官产生分歧，律师应注意区分思路异同，以判断诉讼风险，调整诉讼策略。 ? 　　第一，准确判断法官总结的争议焦点 ? 　　通常，法官在庭审中会进行一到两轮的争议焦点总结。焦点总结往往发生在当事人双方诉辩称阶段之后、举证质证阶段之前，或者在庭审调查结束之后、法庭辩论之前。法官在总结争议焦点时通常会使用提示性语句：如“本案争议焦点如下……”、“下面双方围绕……几个方面展开辩论”、“关于……问题双方如何理解”等。律师通过梳理法官总结的争议焦点，来区分案件的无争议部分、有争议部分和关键争议部分，从而判断法官的审理思路与己方是否有分歧。 ? 　　第二，在法官总结的争议焦点遗漏己方主张时及时向法官作出提示 ? 　　比如在租赁合同纠纷中，己方的诉讼请求包括了解除合同、退还租金、赔偿违约金、退还保证金等多项诉讼主张，对方均予以抗辩，但在法庭整理的争议焦点部分，却没有包含退还保证金一项，这主要有两种可能，一种可能是法庭因疏忽漏掉了该项主张，二种可能是法庭认为该项主张争议不大，明显属应退还或明显不应退还的部分，不管基于何种可能，律师均应及时对法官作出提示，解释该项主张的诉因、事实背景和证据，使法官对己方相应的主张项给予注意，促使法官查漏补缺、将该项主张纳入审理框架。 ? 　　第三，引导法官整理争议焦点向有利于己方的阵地转移 ? 　　在法官总结的争议焦点对己方显著不利时，律师可考虑转换论证角度，避开对己方明显不利的辩论阵地，促成法官改变对争议焦点的认识，将法官关注的对象转移到对己方有利的方向上来。举个例子，对方主张我方偿还借款，从借条、汇款凭证等证据来看，我方形式上确欠对方1000万元款项未还，我方如在“借款应不应偿还、是否已偿还”这个角度进行抗辩，几乎意味着败诉。但如果我们跳出借款这个圈子，直接从该笔款项是否为借款出发，直接攻击问题的本质，可能会收到不同的结果：比如结合其他证据，论证双方不是单纯借款关系，而是存在合同关系，该笔款项系投入到项目中的合作款项，就会把争议焦点转移到“款项性质是借款还是合同款？如是合同款，应否返还该笔款项”的角度，使我方重获庭审的主动权。 ? 　　影响法官分配举证责任 ? 　　举证责任的分配影响着双方证据对抗的格局，导致的结果是谁的举证负担将加重，在事实真伪不明时由谁来承担证明责任，是决定庭审走向的关键所在。 ? 　　法官分配举证责任一般会分为两步走:第一步，在举证质证阶段初始的指导举证环节，法官根据诉辩双方的各自主张，在案涉法律关系的框架下，按照法定的基础举证规则，如“谁主张、谁举证”规则、举证责任倒置原则等对双方的举证责任进行分配。第二步，在双方按照基础举证规则进行初步的举证之后，如事实仍处于真伪不明状态，法官会根据双方举证情况判断举证责任是否已随双方举证的程度发生转换，从而进行第二轮举证责任分配。本一轮的举证责任分配是法官对各方前一轮证据的效力、对待证事实的证明程度进行的价值判断，可称为法官的“自由心证”。 ? 　　律师可以有所作为的，主要集中在第二步的举证责任分配环节。因为在这一环节，举证责任在双方的界线是模糊的、不稳定的。法官的自由心证是法官的内心确信及价值判断的形成过程，会受到举证规则之外的多重因素的影响，律师可以从该部分着手对法官产生影响。试举两个例子： ? 　　1、当事人举证能力因素。 ? 　　当事人按照举证责任分配的一般原则本应负担某项举证义务，但基于一方当事人相对于对方在交易中所处的弱势地位等客观原因，导致该当事人在客观上难以完成该项举证义务，律师可在上述部分着力论述，请求法官适用公平原则、诚实信用原则来调整举证责任的分配。在一起浙江某建设公司起诉北京某建设集团建设工程施工合同纠纷一案中，双方就工程增量是否存在发生争议，按照一般原则，原告应就存在工程增量及具体的工程量负担举证责任，但该案另存在一个特殊情节，双方在交接楼栋的过程中发生被告雇佣人员强抢原告办公场所财物的行为，后公安机关介入此案，对被告参与此事的相关人员进行了处理。此事件造成了原告客观上难以从书证上完成存在工程增量的举证。 ? 　　在案件审理中，原告律师通过努力向法官强调该项事实，引起法官对该事实的高度关注，并通过申请法庭向公安机关调查，查明确实存在相关施工资料被抢走的记载。结合该客观情节